Договор опциона на покупку доли в ООО

Опцион на продажу доли в компании. Практические аспекты

С 2015 года в Гражданском кодексе есть уникальный инструмент, позволяющий обеспечить владельческий контроль собственника за ООО даже при отсутствии прямого юридического участия в его уставном капитале. Это опцион на приобретение доли в организации.

Опцион по сути представляет собой нотариально удостоверенную безотзывную оферту, которая позволяет держателю опциона в любой момент оформить покупку доли, не привлекая для этого лицо, выдавшее опцион.п. 11 ст. 21 Закона «Об ООО» и п. 5 ст. 429.2. ГК РФ

Иными словами:

  1. юридический участник общества выдает реальному собственнику опцион на продажу доли;

  2. в любой момент собственник (держатель опциона) без ведома и присутствия юридического участника реализует этот опцион у нотариуса, по сути «переводит долю на себя»;

  3. нотариус удостоверяет переход доли, и реальный собственник становится участником компании.

Сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, во исполнение опциона на заключение договора может быть совершена путем отдельного нотариального удостоверения безотзывной оферты (в том числе путем нотариального удостоверения соглашения о предоставлении опциона на заключение договора), а впоследствии нотариального удостоверения акцепта.Безотзывная оферта считается акцептованной с момента нотариального удостоверения акцепта. После нотариального удостоверения акцепта нотариус обязан в течение двух рабочих дней со дня удостоверения акцепта направить оференту извещение о состоявшемся акцепте.В случае, если безотзывная оферта совершена под отменительным или отлагательным условием, акцептант представляет нотариусу, удостоверяющему акцепт, доказательства, подтверждающие ненаступление или наступление соответствующего условия. п. 11 ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»

По общему правилу, опцион можно акцептовать в течение одного года, но в нем можно предусмотреть и бОльший срок для акцепта, например, 10-15 лет. То есть, между офертой на продажу доли и акцептом на ее покупку может существовать большой разрыв во времени. По закону опцион предоставляется за плату, однако в нём можно установить, что встречное предоставление (оплата) не предусматривается.

В теории все выглядит гладко. Однако, на практике приходится сталкиваться с множеством нюансов, которые мы постараемся описать, опираясь на собственный опыт в реализации этого инструмента.

1. Опцион на продажу акций:

Если механизм реализации опциона на продажу доли в ООО постепенно отрабатывается и вызывает все меньше вопросов у нотариусов, то с опционом на акции в АО пока всё сложнее. Опцион на акции, заключаемый между акционером и владельцем опциона, нигде не фиксируется и никем не удостоверяется (если только стороны сами не пожелают, например, удостоверить его нотариально). В том числе не фиксируется и у реестродержателя акций, в отличие, например, от залога акций. Отсутствие отметки о наличии опциона лишает его главного полезного свойства — без такой отметки держатель опциона (реальный собственник, например) не сможет перевести владение акциями на себя без участия в этом процессе «юридического» акционера. Последний сначала должен дать распоряжение регистратору о необходимости внести изменения в реестр. Поэтому фактически выдать безотзывную оферту на акции нельзя.

Единственным выходом для АО может стать выдача нотариальной доверенности от акционера Общества держателю опциона или его доверенному лицу на совершение всех необходимых для реализации опциона действий. Это позволит владельцу опциона самостоятельно произвести все манипуляции по перерегистрации акций на себя, однако не гарантирует, что за время с момента выдачи опциона до его реализации акционер не продаст акции кому-то другому. Кроме того, доверенность можно отозвать в любой момент.

2. Особенности нотариального оформления опциона на продажу доли в ООО

Изначально приходилось сталкиваться с тем, что разные нотариусы оформляли опцион по-разному (разные требования к обязательным условиям, количеству оформляемых документов и т.д.). Это ставило под сомнение возможность прийти с таким опционом к другому нотариусу, у которого свой взгляд на оформление, что создавало риск получить отказ в реализации прав по опциону.

В связи с этим нотариальная палата города Москвы выпустила методические рекомендации по оформлению опционов, которые могут быть взяты на вооружение при оформлении опциона с любым нотариусом.

В рекомендациях нотариальная палата особо подчеркнула, что безотзывная оферта может либо включаться в соглашение об опционе, либо подписываться / удостоверяться отдельно от него. Таким образом, возможны разные варианты оформления опциона, что не должно влиять на его акцепт. Других документов по оформлению опциона не составляется, и в любом из этих двух случаев оформления владелец опциона сможет обратиться к любому нотариусу за его реализацией (так, например, в деле А70-3036/2017, описывается ситуация, когда владелец опциона смог осуществить оформление перехода к нему доли в ООО по условиям опциона, удостоверенного у другого нотариуса, в другом регионе).

3. Условия опциона

Возникновение права реализовать опцион можно поставить в зависимость от наступления определенных условий, например:

  • достижение неких показателей выручки и/или прибыли, после которых директор компании имеет право получить долю в уставном капитале;

  • инвестирование оговоренной в опционе денежной суммы в бизнес;

  • приобретение оборудования для компании и передача ей в пользование и т.д.

При этом важно:

(А) заранее указать в опционе, как его владелец будет подтверждать нотариусу выполнение условий. В вышеприведенных примерах это могут быть налоговые декларации, балансы с отметками, квитанция о перечислении средств.

В противном случае опцион реализовать не удастся.

(Б) условия не должны быть направлены на затруднение реализации опциона.

Это произошло, например, в уже упомянутом деле А70-3036/2017. Согласно условиям опциона, который стал предметом спора, для удостоверения его акцепта владелец опциона должен был предоставить нотариусу внушительный пакет документов.

В частности, документы, подтверждающие правоспособность юридического лица, часть доли в уставном капитале которого отчуждается, в том числе устав общества в действующей редакции на момент акцепта, согласия всех заинтересованных лиц, третьих лиц на совершение договора купли-продажи части доли в уставном капитале путем выдачи безотзывной оферты и ее акцепта, документы, подтверждающие принадлежность продавцу отчуждаемой им части доли и ее оплаты, согласие супруги продавца или заявление об отсутствии супруги, имеющей право на долю в уставном капитале общества, как совместно нажитое в период брака имущество, или брачный договор.

Безусловно, такие документы лицо, не являющееся директором или участником общества, предоставить не сможет, если только сам участник, выдавший опцион, ему их не передаст. В этой связи суды пришли к выводу, что непредоставление таких документов владельцу опциона в вину поставлено быть не может, а, следовательно, не влечет недействительность акцепта безотзывной оферты.

Справедливости ради отметим, что все перечисленные документы обычно запрашиваются нотариусом при оформлении оферты, поэтому в опционе целесообразно указать, что повторно они не предоставляются.

4. Уступка права по опциону

Зачастую, опционы на продажу доли тесно связаны с личностью лица, которое такой опцион получает (например, сотрудник компании, участвующий в ее деятельности, получивший опцион как способ мотивации — одно дело, а совершенно стороннее лицо, которому он этот опцион уступил — совсем другое). Поэтому при отсутствии в условиях оферты согласия участника на возможную уступку прав по опциону любому лицу по усмотрению владельца опциона, участник общества, выдавший опцион, сможет скорее всего успешно оспорить такую уступку.см., например, по аналогии дело № СИП-615/2015

5. Переход прав на долю к третьему лицу и опцион

Главный недостаток опциона на данный момент — отсутствие отражения факта выдачи опциона в ЕГРЮЛ. Это влечет за собой невозможность заранее избежать ситуации продажи доли третьему лицу, поскольку ни покупатель, ни нотариус могут и не знать о наличии ранее выданного опциона. В таком случае держатель опциона сможет только взыскать в судебном порядке с продавца доли неустойку, если она будет предусмотрена опционом.

Для сравнения упомянем корпоративный договор, который также может налагать ряд ограничений на участников, в том числе по продаже доли (см. , и ) Сведения о наличии корпоративного договора, предусматривающего ограничения и условия отчуждения долей Общества, могут быть отражены в уставе ООО. В этом случае без предоставления корпоративного договора никакую сделку с долями нотариус удостоверять не будет. Что-то подобное можно предусмотреть и в части отражения факта выдачи опциона.

Кроме того, по аналогии с залогом планируется создание реестра выданных опционов на уровне нотариусов. Это значительно увеличит уровень гарантий для владельца опциона, что с долей до акцепта оферты ничего не случится.

6. Наследование доли и опцион

Опцион не позволяет установить запрет на передачу доли наследникам участника Общества (иным правопреемникам). И пока не защищает держателя опциона от последующей продажи доли третьему лицу. В связи с чем возникает следующий вопрос: «Сохраняет ли опцион свою силу как обременение доли при ее переходе к наследникам или добросовестному приобретателю доли по сделке?» На сегодняшний день нотариусы, вероятней всего, откажут в удостоверении акцепта опциона, применив по аналогии положение о дополнительных обязанностях, возложенных на участника, которые не переходят к наследникам или приобретателям доли.п. 12. ст. 21, п. 2 п. 2 ст. 9 Закона об ООО

Как видим, сложностей с использованием этого инструмента на практике довольно много и не все они до сих пор решены, хотя возможность применения опциона предусмотрена ГК уже несколько лет. Вместе с тем появляющиеся судебные споры по реализации опционов и увеличение числа нотариусов, готовых оформлять такие сделки, дают основание говорить о том, что инструмент на практике позволяет эффективно решать задачи, в том числе, и владельческого контроля.

Опцион на доли в ООО

На практике нотариальное удостоверение сделок по модели опциона получило наибольшее распространение в сфере корпоративных правоотношений – при отчуждении долей в обществах с ограниченной ответственностью. Согласно абз. 1 ст. 11 ФЗ об ООО сделка направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению путем составления одного документа, подписанного сторонами. Несоблюдение нотариальной формы влечет за собой недействительность сделки.

В случае использования сторонами модели опциона, правило о составлении единого документа подписанного сторонами применимо исключительно к конструкции опционного договора. По форме это будет стандартный договор купли-продажи доли в уставном капитале общества. Его опциональность будет проявляться в моменте исполнения обязательства по договору. Согласно действующему законодательству юридическим моментом перехода долей от продавца к покупателю является момент внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц. По общему правилу п. 14 ст. 21 ФЗ об ООО нотариус, удостоверивший отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества в течение двух дней со дня данного удостоверения, если больший срок не предусмотрен договором, подает в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявление о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ. Таким образом, роль заявителя в настоящий момент перешла к нотариусу.

В случае с опционным договором на практике могут возникать трудности. Само по себе заключение опционного договора купли-продажи долей в ООО не порождает у покупателя особых прав, которые могут быть отражены в ЕГРЮЛ и одновременно доля к нему перейдет только в случае «активации» своих прав по опционному договору. В связи с этим возникает вопрос – в течение какого срока должен нотариус подать документы в регистрирующий орган? Законодатель не зря предусмотрел возможность в самом договоре увеличить срок подачи нотариусом заявления в регистрирующий орган. В связи с этим в договор лучше всего включить условие о том, что заявление подается нотариусом в определенный срок (например те же самые два дня), но отсчитываться этот срок должен с момента обращения покупателя доли к нотариусу с заявлением об исполнении обязательств по опционному договору.

Для урегулирования нотариального удостоверения конструкции опциона на заключение договора об отчуждении долей общества законодатель внес специальные изменения в п. 11 ст. 21 ФЗ об ООО. Так, ФЗ № 391 предусмотрел возможность совершения сделки во исполнение опциона на заключение договора путем отдельного нотариального удостоверения безотзывной оферты (в том числе путем нотариального удостоверения соглашения о предоставлении опциона на заключение договора), а впоследствии нотариального удостоверения акцепта. После нотариального удостоверения акцепта нотариус в течение двух рабочих дней со дня удостоверения акцепта обязан направить оференту извещение о состоявшемся акцепте. Также в течение двух дней после удостоверения акцепта нотариус подает соответствующее заявление в регистрирующий орган.

Разберем несколько вопросов, возникающих на практике именно с удостоверением опциона на заключение договора отчуждения долей в уставном капитале ООО. Для начала, нам не совсем понятно, почему законодатель употребил в данном случае термин «безотзывная оферта», как в ГК РФ, так и в ФЗ об ООО. Ведь в ст. 436 ГК РФ напрямую указано, что по общему правилу любая оферта презюмируется как безотзывная, если в самой оферте не указано иное или иное не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано.

Первый вопрос, который возникает у практикующих нотариусов связан с набором документов, которые необходимо проверить для удостоверения опциона на заключение договора. Согласно п. 13 ст. 21 ФЗ об ООО нотариус проверяет полномочие отчуждающего лица на распоряжение такими долей или частью доли, а также удостоверяется в том, что они полностью оплачены. Возникает вопрос, применима ли эта норма к удостоверению опциона на заключение договора об отчуждении долей в уставном капитале ООО? По нашему мнению не применима и нотариус не должен истребовать этих документов, равно как и согласия супруга и других участников ООО на отчуждение доли. Это обосновывается природой опциона. Как мы уже указывали ранее опцион может быть предоставлен в том числе на имущество, которое еще не приобретено продавцом, в том числе на акции или доли в уставном капитале ООО. В связи с этим на момент предоставления опциона он вполне законно может не обладать вообще никакими правами на указанные доли. В связи с этим юридический момент проверки документов как бы переносится на момент акцепта. В абз. 6 п. 11 ст. 21 ФЗ об ООО указано, что если безотзывная оферта совершена под отлагательным или отменительным условием, акцептант предоставляет нотариусу, удостоверяющему акцепт, доказательства, подтверждающие ненаступление или наступление соответствующего условия. В связи с этим, нередко в нашей практике стороны указывают получение всех необходимых соглашений в качестве одного из подобных условий, что переносит момент их проверки на момент акцепта. Однако, на практике чаще всего сторона приобретающая доли на момент предоставления оферты требует от продавца получить и предъявить все необходимые согласия, для того, чтобы впоследствии не возникало непредвиденных трудностей. Соответственно в момент акцепта нотариус осуществляет полную проверку всех необходимых для удостоверения сделки документов, так как именно акцепт является моментом заключения сделки.

Такое же разделение происходит и в сфере уплаты нотариального тарифа. При удостоверении оферты его размер напрямую зависит от наличия или отсутствия опционной премии. Если опционная премия отсутствует (что встречается часто в сфере корпоративных правоотношений), то нотариальный тариф исчисляется по модели сделки предмет которой не подлежит оценке (ч. 5 ст. 22.1 Основ). Если же опционная премия присутствует, то расчет ведется по ч. 4 ст. 22.1 Основ в процентах от суммы сделки (суммы опционной премии). На момент нотариального удостоверения акцепта нотариус рассчитывает тариф уже исходя из суммы сделки по отчуждению долей в обществе. Таким образом, удостоверяя оферту и акцепт нотариус совершает два нотариальных действия, для которых требуется уплата разного тарифа и истребования от сторон разных документов. Далее в тексте мы приводим пример опциона на заключение договора в виде соглашения о предоставлении опциона из нашей практики.

ОБРАЗЕЦ ОПЦИОНА

СОГЛАШЕНИЕ

о предоставлении опциона в отношении доли Общества с ограниченной ответственностью «Ромашка Лимитед»

Город Москва, пятнадцатое января две тысячи шестнадцатого года.

Мы, гр. Иванов Иван Иванович, 15 июля 1971 года рождения, место рождения: город Москва, гражданство: Российская Федерация, пол: мужской, паспорт серия № , выданный Отделом УФМС России …, зарегистрированный по адресу: г. Москва…, с одной стороны,

и гр. Петров Петр Петрович, 08 января 1987 года рождения, место рождения: гор. Сызрань, гражданство: Российская Федерация, пол: мужской, паспорт серия №, выданный Отделом УФМС России …, зарегистрированная по адресу: город Москва, …, с другой стороны,

ПРИНИМАЯ ВО ВНИМАНИЕ, ЧТО:

— Общество с ограниченной ответственностью «Ромашка Лимитед» (далее — «Общество»), ИНН юридического лица, ОГРН, свидетельство о государственной регистрации юридического лица, дата государственной регистрации, наименование регистрирующего органа, КПП, адрес юридического лица;

— Размер принадлежащей ПРОДАВЦУ ДОЛИ в уставном капитале Общества составляет 5% (пять процентов).

— Полномочие на распоряжение указанной ДОЛЕЙ в уставном капитале Общества принадлежит на основании Договора об учреждении Общества, что подтверждается Списком участников, выданным Обществом и выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц №, сформированной ИФНС № по Москве.

— Принадлежащая ПРОДАВЦУ ДОЛЯ в уставном капитале Общества полностью оплачена, что подтверждается Платежным поручением № ; Квитанцией № .

— Номинальная стоимость указанной ДОЛИ Общества согласно выписки из Единого государственного реестра юридических лиц от 1 января 2016 года № составляет 10000000 (десять миллионов) рублей 00 копеек;

— Продавец планирует предоставить Покупателю опцион на заключение договора купли-продажи Доли в соответствии со ст. 429.2 ГК РФ;

находясь в здравом уме и твердой памяти, действуя добровольно, заключили настоящее соглашение о нижеследующем:

1.ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА

1.1. В соответствии со ст. 429.2 ГК РФ Продавец посредством безотзывной оферты предоставляет Покупателю безусловное право заключить договор купли-продажи Доли на условиях, предусмотренных настоящим Соглашением (далее «Опцион»).

1.2. Опцион действует в течение 3 (трех) лет, начиная с 20 февраля 2016 года (далее «Период Действия Опциона»), в том случае если Иванов Иван Иванович, будет является собственником до наступления указанной выше даты, принадлежащих ему 5 % (пять процентов) долей Общества с ограниченной ответственностью «Ромашка Лимитед».

1.3. Стороны договорились, что Покупатель не предоставляет плату или какое-либо иное встречное удовлетворение за предоставление ему Опциона.

2.ГАРАНТИИ ПРОДАВЦА

2.1. Продавец подтверждает, заверяет и гарантирует Покупателю, что:

2.1.1. Продавец имеет все надлежащие полномочия, разрешения и права на подписание и исполнение Соглашения;

2.1.2. Продавец является единственным законным собственником Доли;

2.1.3. Доля не обременена никакими иными правами третьих лиц, в частности не является предметом ранее заключенных сделок, не находится в залоге, под арестом;

2.1.4. Продавец не является стороной по какому-либо опциону, гарантии, праву покупки или любому другому договору или договоренности, по которым от Продавца могло бы потребоваться продать, передать или иным образом распорядиться Долей или какой-либо ее частью;

2.1.5. Продавец не является стороной по какому-либо соглашению о порядке голосования, доверительному управлению или иному договору, или договоренности относительно голосования в отношении Доли (или какой-либо ее части);

2.1.6. Доля была полностью оплачена в полном соответствии с применимым законодательством и предоставляет полный и ничем не ограниченный объем прав, установленных применимым законодательством Российской Федерации;

2.1.7. отсутствуют доверенности, выданные Продавцом в отношении Доли, включая доверенности на право участия в общих собраниях участников Общества и право голосования на таких общих собраниях участников Общества;

2.1.8. Продавец не имеет каких-либо претензий к Обществу, Покупателю, и их аффилированным лицам, включая любые претензии и требования, возникшие и (или) основанные на участии Продавца в Обществе и правах и обязанностях Продавца как участника Общества и (или) члена органов управления Общества;

2.2. Продавец заверяет и гарантирует Покупателю, что положения пункта 2.1 Соглашения являются и будут являться верными, точными и не вводящими в заблуждение по состоянию на дату заключения Соглашения.

2.3. Нарушение или недостоверность любой из указанных в пункте 2.1 Соглашения гарантии и/или заверения Продавца признается существенным нарушением Соглашения в значении данного термина, содержащемся в пп. 1 п. 2 ст. 450 ГК РФ и для целей ст. 453 ГК РФ.

2.4. Продавец гарантирует, что на момент заключения основного договора купли-продажи Доли в уставном капитале Общества все согласия, в том числе оставшихся участников указанного общества и согласие супруга на отчуждение Доли в уставном капитале Общества будут предоставлены.

3.ПЕРЕХОД ДОЛИ

3.1. В любое время в рамках Периода Действия Опциона Покупатель вправе направить Продавцу письменное уведомление, составленное в произвольной форме и содержащее ссылку на настоящее Соглашение, а также банковские реквизиты Продавца (далее «Уведомление»). В случае получения Уведомления Продавец обязуется продать, а Покупатель обязуется приобрести Долю Продавца на условиях настоящего Соглашения в течение 10 (десяти) рабочих дней с момента получения Уведомления.

3.2. В целях исполнения условия пункта 2.1 выше, Продавец обязуется осуществить все действия, необходимые для осуществления передачи Доли Покупателю в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, а также получить все необходимые согласия для осуществления продажи Доли.

3.3. Цена Доли, подлежащая уплате Покупателем в случае реализации права заключить договор купли-продажи Доли, составляет 10 000 000 (десять миллионов) российских рублей и подлежит внесению на расчетный счет Продавца в течение 5 (пяти) рабочих дней с момента нотариального удостоверения договора купли-продажи Доли либо может быть предоставлена наличными денежными средствами путем передачи суммы в размере цены Доли лично Продавцу, при этом Продавец оформляет расписку о получении соответствующих денежных средств в свободной письменной форме. Во избежание сомнений, указанная в настоящем пункте сумма представляет собой цену Доли при заключении договора купли-продажи Доли и не является платой за предоставление Опциона.

4.ОТВЕТСТВЕННОСТЬ

4.1. Сторона, не исполнившая или ненадлежащим образом исполнившая обязательства по настоящему Соглашению, обязана возместить другой Стороне причиненные таким неисполнением убытки, в том числе упущенную выгоду.

4.2. Имущественная ответственность определяется в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации

5.СРОК ДЕЙСТВИЯ ДОГОВОРА

5.1. Настоящее Соглашение вступает в силу с момента его подписания обеими Сторонами и действует до (1) истечения Периода Действия Опциона или (2) реализации Покупателем Опциона, в зависимости от того, какой момент наступит раньше.

5.2. Срок действия Соглашения может быть продлен по соглашению Сторон.

5.3. Обязательства, возникшие в период действия Соглашения, подлежат исполнению независимо от истечения срока его действия.

5.4. Обязательства по настоящему Соглашению прекращаются досрочно в случае отказа Покупателя от исполнения Опциона в одностороннем порядке.

5.5. Соглашение может быть досрочно расторгнуто по соглашению Сторон.

5.6. Прекращение действия Соглашения не освобождает Стороны от ответственности за его нарушение.

6.КОНФИДЕНЦИАЛЬНОСТЬ

Условия настоящего Соглашения, дополнительных соглашений к нему и иная полученная в соответствии с Соглашением информация конфиденциальны и не подлежат разглашению.

7.РАЗРЕШЕНИЕ СПОРОВ

7.1. Все споры и разногласия, которые могут возникнуть между Сторонами по вопросам, не нашедшим своего разрешения в тексте данного Соглашения, будут разрешаться путем переговоров на основе действующего законодательства Российской Федерации.

7.2. При невозможности урегулирования в процессе переговоров спорных вопросов споры разрешаются в суде в порядке, установленном действующим законодательством Российской Федерации.

8.ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ

8.1. Права по Опциону могут быть уступлены Покупателем другому лицу без согласия Продавца.

8.2. Настоящее Соглашение подлежит нотариальному удостоверению в соответствии с п. 5 ст. 429.2 ГК РФ и ст. 21 Федерального закона № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

8.3. Любые изменения и дополнения к настоящему Соглашению действительны при условии, если они совершены в письменной форме, подписаны надлежаще уполномоченными на то представителями Сторон и нотариально удостоверены.

8.4. Расходы по удостоверению настоящего Соглашения, а также по свидетельствованию подлинности подписи на заявлении о внесении изменений в Единый государственный реестр юридических лиц, передаче заявления в налоговый орган, передаче документов Обществу (если применимо), Стороны несут в равных долях.

8.5. Настоящее соглашение составлено в трех экземплярах, один из которых хранится в делах нотариуса города Москвы по адресу: г.Москва…, по экземпляру выдается Иванову Ивану Ивановичу и Петрову Петру Петровичу.

Стороны:

Город Москва.

Пятнадцатое января две тысячи шестнадцатого года.

Настоящее соглашение удостоверено мной, …, нотариусом города Москвы.

Соглашение подписано сторонами в моем присутствии. Личность сторон установлена, дееспособность их проверена.

Ликбез: Что такое безотзывная оферта облигации (Put-оферта и Call-оферта)?

Отредактировано 25.08.2018.
Безотзывная оферта облигации (Put-оферта) это значит, что эмитент (а точнее офферент, они не всегда совпадают) обязан выкупить облигации по заранее оговоренной цене в заранее оговоренную дату (до срока погашения). Цена, дата и прочие условия оговариваются в тексте оферты. Как правило, цена выкупа — это номинал, но не обязательно.
Обычно, купонный доход устанавливается только до ближайшей оферты. За несколько дней до наступления срока эмитент объявляет его значение на новый период — до следующей оферты. Если эмитент хочет погасить облигации досрочно, он имеет право установить нулевой доход (точнее 0,01%). Если вас не устраивает новое значение, вы подаете заявку на участие в оферте.
Процедура участия в оферте предусматривает предварительную подачу заявки (принятие оферты). Как подать заявку узнавайте у своего брокера. У ПСБ это делается через интернет-банк и стоит 300 руб за один выпуск облигаций. Если Вы не подали заявку — значит не приняли оферту (приняли новые условия по купонному доходу) и выкупа не будет.
Безотзывные оферты широко распространены среди корпоративных облигаций. У ОФЗ и муниципальных облигаций их нет.
Отмечу, что всегда существует вероятность того, что эмитент не выполнит условия оферты. Один из последних примеров — «Домашние деньги», которые допустили дефолт по оферте, а потом выкрутили воблам (владельцам облигаций) руки и заставили «простить» оферту и большую часть процентов в ходе реструктуризации. А потом завалили и реструктуризацию, и дело идет полным ходом к банкротству с полной потерей воблами всего (воблам, как кредиторам 3-й очереди, редко что остается от обанкротившейся организации).
Кроме безотзывной оферты (Put-оферта) встречаются (редко) и Колл-опционы (Call-оферта). Там с вашей стороны не требуется никаких действий и расходов. То есть, фактически, это просто досрочное погашение облигации по номиналу. Отмечу, что Колл-опцион — это ПРАВО, но не ОБЯЗАННОСТЬ эмитента выкупать облигации. Может выкупить, а может и не выкупить.
Иногда право эмитента на принудительный выкуп облигаций довольно хитро маскируется в условиях выпуска под безотзывную оферту. Так что нужно внимательно читать документы. Недавний пример — облигации Пионер ГК-001Р-01-боб, которые были принудительно погашены в ходе обычной оферты.
Если Вы хотите подробнее познакомится с механизмом опционов, могу порекомендовать хорошую статью: http://fin-plan.org/blog/investitsii/oferta-obligatsiy/

Виды оферты

Оферта — это договор на заключение коммерческой сделки, который содержит существенные условия договора. Адресоваться она может конкретному человеку либо ограниченному или неограниченному кругу лиц. Если адресат согласен с договором, то он принимает (акцептирует) его, а между сторонами автоматически заключается сделка на условиях, указанных в договоре. Молчание адресата расценивается в качестве отказа.

Этот договор регулируется Гражданским Кодексом РФ. Различают несколько разновидностей договора; самым популярным типом является договор публичной оферты. Его ключевой особенностью является то, что оферта адресуется неограниченному кругу лиц, а подписать такое соглашение может любой желающий. Также существует твёрдая оферта, безотзывная, свободная и другие.

Возникла проблема? Позвоните нашему специалисту по таможенным вопросам:

+7 (499) 350-97-43 (звонок бесплатен)

Твердая

Твёрдая оферта — это письменное предложение о продаже каких-либо товаров, которое направлено конкретному покупателю. Если покупатель соглашается, то он подтверждает его, а сделка считается заключённой.

Важно, что в течение срока, указанного в договоре, не разрешается делать аналогичное предложение другим покупателям. Если же его срок истёк, то продавец вправе предложить свой товар кому-либо ещё.

Если покупатель не согласен с каким-либо пунктом договора, то его несогласие расценивается в качестве отказа, однако продавец может сделать новое предложение, в котором будут учтены возражения клиента. Обмен предложениями может вестись неограниченно долго до тех пор, пока обе стороны не придут к согласию относительно всех спорных условий сделки.

Безотзывная

Также существует безотзывная оферта. Она может быть заключена со всеми желающими, а её ключевой особенностью является то, что она не может быть отменена. Иными словами, у этого договора отсутствует возможность отзыва (тогда как многие договоры такого типа обычно содержат пункт о сроке отзыва). Чаще всего такой договор используется при оформлении сделок на рынке ценных бумаг.

Свободная

Свободная оферта — это предложение о продаже товаров, которое может быть направлено сразу нескольким потенциальным клиентам. У такой сделки отсутствуют сроки ожидания согласия. Если какой-либо из клиентов заинтересовался предложением, то он должен подтвердить своё согласие при помощи встречной твёрдой оферты (которую продавец имеет право отклонить).

Договор свободной оферты широко используется многими продавцами для изучения рынка, чтобы:

  • продать свой товар по более выгодным ценам,
  • определить количество потенциальных покупателей.

Какие условия должна содержать оферта?

Оферта должна удовлетворять следующим условиям:

  • Она должна быть составлена таким образом, чтобы адресат имел чёткое представление об условиях сделки и намерениях референта.
  • В тексте сделки должно быть указано, что в случае акцепта продавец связывается определёнными обязательствами перед клиентом.
  • Договор должен содержать все существенные условия сделки — предмет соглашения, наименование и стоимость товара/услуги, сведения о сторонах договора и так далее (чтобы узнать весь список необходимых требований, понадобится изучить образец оферты).
  • Должен быть указан адресат.
  • Также в тексте может содержаться чёткий призыв купить определённый товар или услугу по фиксированной цене (хотя может, например, дополнительно указываться, что цена является ориентировочной и зависит от магазина).
  • Если соглашение регулируется какими-то специфическими законами, то этот факт должен быть отражён в тексте договора.
    Зачастую специальными законами регулируется такие товары, покупка или продажа которых регулируется государственными органами. Например, при продаже земли действуют специальные правила относительно сроков действия.

Является ли коммерческое предложение офертой?

В быту люди очень часто путают оферту и коммерческое предложение. Здесь нужно понимать следующее, что, строго говоря, коммерческое предложение не является офертой.

Некоторые коммерческие предложения могут быть составлены таким образом, что могут быть истолкованы в качестве оферты.
После составления коммерческого предложения желательно проконсультироваться у юриста, чтобы в случае судебного разбирательства не проиграть дело.

В таблице ниже приведены ключевые отличия этих двух договоров:

Тип Оферта Коммерческое предложение
Кому адресуется? Конкретному лицу, ограниченному или неограниченному кругу лиц Конкретному лицу
Содержит ли существенные условия договора? Да Нет
Можно ли менять условия договора после согласия адресата? Нет Да
Можно ли отозвать предложение? Только по истечении срока действия Да

Срок действия

Срок действия — это время, в течение которого получатель должен отклонить или принять условия сделки. Здесь возможно несколько вариантов:

  • Большинство договоров являются безотзывными с ограниченным сроком на акцепт. Это значит, что продавцом отправляется письмо оферта, а получатель за определённое время должен вынести решение. В данный период продавец не имеет права отзывать договор. Если время истекло, либо получатель не отвечает, то сделка считается не заключенной.
  • Также встречаются отзывные соглашения с ограниченным сроком на акцепт. Правила тут те же — получатель после получения должен в определённый срок вынести решение. Если время действия истекло либо получатель не отвечает, то сделка считается не заключенной.
    Ключевое отличие такой сделки — возможность отзыва предложения продавцом в любое время.
  • Срок действия в некоторых случаях регулируется законом (в большинстве случаев это касается собственности, оборот которой регулируется государством). Например, при покупке земельного участка действует фиксированный срок, который составляет 30 дней (согласно закону «Об обороте земель сельскохозяйственного назначения»).

Ответ на оферту

После получения оферты человек должен ознакомиться с ней и вынести своё решение. Ответ будет зависеть от того, согласен ли с ней потенциальный покупатель:

  • Если покупатель согласен со всеми условиями договора, то он выражает своё согласие на заключение сделки и акцептирует её. После этого автоматически заключается контракт.
  • Если покупатель не согласен со всеми условиями договора, то он вносит своё предложение и уведомляет об этом продавца. Здесь нужно понимать следующее — фактически в случае торга сделка считается не заключенной, а покупатель вносит контроферту. Обмен такими предложениями может продолжаться до тех пор, пока стороны не придут к согласию.
  • Если покупатель не согласен с условиями, то он может отказаться от сделки. В таком случае он должен уведомить об этом продавца. Если покупатель молчит и не отвечает, то по истечении срока действия сделка автоматически считается не заключенной.

Оферта — предложение на заключение сделки, содержащее условия договора.

Оферта и акцепт

В случае согласия со всеми условиями договора человек должен акцептировать его. Однако здесь нужно понимать, что не любой ответ может быть истолкован в качестве акцепта.

Говоря юридическим языком, акцепт — это согласие на принятие оферты. Акцепт должен удовлетворять двум условиям — он должен быть полным и безоговорочным. Это значит, что акцептор принимает все условия в полном объёме. Если же он согласен заключить сделку с оговорками, то фактически это признаётся в качестве несогласия, а само предложение с учётом поправок является новой офертой.

Также относительно акцепта действует два дополнительных правила:

  • Молчание адресата истолковывается в качестве несогласия заключить сделку
  • Если адресат в течение срока действия договора произвёл действия (отгрузка и оплата товаров, выполнение работ и так далее), которые согласуются с условиями основного контракта, то такие действия также можно считать акцептом.

Дополнительная информация об оферте и её акцепте в этом видео:

Подведём итоги. Во-первых, оферта — это фактически предложение заключить сделку; в случае согласия адресата сделка считается заключённой, а продавец связывается с покупателем определёнными обязательствами. Во-вторых, различают твёрдые, безотзывные, свободные, публичные и другие оферты. В-третьих, все сделки такого типа должны удовлетворять определённым требованиям, а коммерческое предложение не является офертой. В-четвертых, адресат должен в положенный срок согласиться или отказаться от сделки; молчание рассматривается в качестве несогласия заключить сделку, а встречное предложение с поправками является новой офертой.

Вы можете найти дополнительную информацию по теме в разделе Поиск контрагентов.

Бесплатная консультация по телефону:

+7 (499) 350-97-43 (звонок бесплатен)

Внимание! В связи с последними изменениями в законодательстве, юридическая информация в данной статье могла устареть!

Наш специалист бесплатно Вас проконсультирует.

Безотзывная оферта

БЕЗОТЗЫВНАЯ ОФЕРТА

No. _______ «__»__________ ____ г.

Настоящей офертой Банк России безотзывно обязуется покупать любое количество облигаций федерального займа выпуска No. _______ (далее — Облигации) номинальной стоимостью 1000 (тысяча) рублей каждая у кредитных организаций, являющихся законными держателями Облигаций, в срок с ______ часов ______ минут до ______ часов ______ минут по московскому времени «__»_______ ____ г. на следующих условиях:

1. ПОРЯДОК АКЦЕПТА ОФЕРТЫ

Оферта считается акцептованной в случае, если в срок с ______ часов ______ минут до ______ часов ______ минут по московскому времени «__»_________ ____ г. кредитной организацией — держателем Облигаций (акцептантом) будет подана заявка на продажу определенного количества Облигаций в Торговую систему _________________________ (далее — Торговая система) в соответствии с нормативными документами, регламентирующими обращение Облигаций, в режиме «Выкуп БМР», с указанием цены, определенной в пункте 2 настоящей оферты. Указанная заявка на продажу является полным и безоговорочным акцептом настоящей оферты в отношении указанного в заявках количества принадлежащих акцептанту Облигаций и влечет за собой заключение между Банком России и акцептантом сделки купли-продажи такого количества Облигаций на условиях настоящей оферты.

2. ЦЕНА ПОКУПКИ ОБЛИГАЦИЙ

Банк России обязуется покупать Облигации в порядке и на условиях, определяемых настоящей офертой, по цене, равной __% (прописью) от номинальной стоимости Облигаций. Банк России также выплачивает Акцептанту накопленный купонный доход, рассчитанный на дату покупки в соответствии с условиями выпуска Облигаций.

3. ПОРЯДОК СОВЕРШЕНИЯ СДЕЛОК

Сделки по покупке Банком России Облигаций на условиях настоящей оферты совершаются в Торговой системе в соответствии с нормативными документами, регламентирующими обращение Облигаций, в режиме «Выкуп БМР». Банк России обязуется в срок не позднее ______ часов ______ минут по московскому времени «__»________ ____ г. заключить сделки со всеми кредитными организациями — держателями Облигаций путем подачи встречных заявок к заявкам, поданным ими в соответствии с пунктом 1 настоящей оферты и находящимся в Торговой системе к моменту заключения сделки.

4. ЗАПРЕТ УСТУПКИ ПРАВ ТРЕБОВАНИЯ

Уступка прав требования по сделкам, заключенным посредством акцепта оферты, не разрешается.

5. АРБИТРАЖНАЯ ОГОВОРКА

Все споры и разногласия, вытекающие из обязательства безотзывности настоящей оферты, а также из сделок, заключенных посредством акцепта настоящей оферты, или в связи с указанными обязательством и сделками, в том числе касающиеся их исполнения, нарушения, прекращения или действительности, подлежат разрешению в Арбитражной комиссии при ММВБ в соответствии с документами, определяющими ее правовой статус и порядок разрешения споров, действующими на момент подачи искового заявления. Решения Арбитражной комиссии при ММВБ являются окончательными и обязательными для сторон.

Шаблон опциона для ознакомления стартапов, юристов и инвесторов

Специализируясь на юридическом сопровождении бизнеса, я часто получаю от своих коллег-юристов, стартапов и даже некоторых инвесторов просьбы прислать шаблон опциона. В последнее время просьб накопилось так много, что я решил опубликовать проект одного из опционов, который был в у нас в разработке.

В закладки

Этот проект договора был подготовлен для стартапа, нанимающего директора с условием предоставления ему доли в случае достижения им KPI, выраженных в конкретном размере выручки проекта.

Опцион, как и корпоративный договор, является одним из самых сложных юридических документов. При его подготовке юрист должен видеть полную картину всех возможных юридических рисков и особенностей сопровождаемого им проекта. Поэтому прошу не воспринимать публикуемый здесь проект опциона как универсальный шаблон на все случаи жизни.

Да, это проект документа из конкретного кейса, выверенный нами и заверенный одним из самых прогрессивных нотариусов России. Но во-первых, каждый кейс уникален, во-вторых, с момента подготовки прилагаемого проекта прошло время, а юридическая техника разрабатываемых нашей командой документов с каждым днём совершенствуется.

В-третьих, мы сознательно убрали из документа некоторые детали, которые, с одной стороны, являются очень важными (для кейса, в котором он фигурировал), с другой стороны — могут отвлечь от реального положения вещей лиц, которые захотят использовать документ в своей практике.

Этот проект документа опубликован мною исключительно с целью ознакомить интересующихся с тем, как может выглядеть опцион. Это никак не руководство к действию! В каждом случае нужно разбираться отдельно. Ещё раз прошу обратить на это ваше пристальное внимание.

Более того, в силу специфики проекта, для которого готовился прилагаемый документ, стороны не стали заключать квазикорпоративный договор с участием остальных участников общества с ограниченной ответственностью, доля в уставном капитале которого являлась предметом опциона.

Это обусловлено прежде всего тем, что доля по опциону предоставлялась его держателю безвозмездно, а значит, таким образом мы ушли от процедуры реализации преимущественного права выкупа доли другими участниками компании.

Так или иначе, считаю, что размещение в сети этого проекта опциона прольёт свет на вопросы, связанные с тем, как может выглядеть опцион, какие средства защиты прав держателя опциона могут использоваться, каким образом могут формулироваться KPI, какова роль нотариуса при оформлении и исполнении опциона, также какие особенности реализации опциона существуют на практике.

Я не стану здесь рассказывать о назначении опциона, прилагать дорожную карту действий по его подготовке, раскрывать юридические риски и подводные камни, связанные с его использованием. Всё это я уже достаточно подробно описал в своих прежних статьях, с которыми можно ознакомиться , , и .

Если вы решите использовать опцион в своей деятельности, лучше проконсультируйтесь со специалистом. Как говорится в рекламе, могут быть противопоказания.

С уважением, консультант по развитию бизнеса, юрист в сфере инвестиций, корпоративного и договорного права Евгений Рябов.

Опцион (шаблон)

город _________ дата ________________________

ФИО , ____.____.________ г.р., зарегистрированный по адресу: Россия, г. __________, ул. ______, д. ___, кв. ___, паспорт _______________, выдан _________г. _______________, ИНН ________________ (далее – «Сторона 1»), с одной стороны, и ФИО , ____.____.________ г.р., зарегистрированный по адресу: Россия, г. __________, ул. ______, д. ___, кв. ___, паспорт _______________, выдан _________г. _______________, ИНН ________________ (далее – «Сторона 2»), с другой стороны, далее совместно именуемые «Стороны», заключили настоящий договор (далее – «Договор») о нижеследующем:

1. Сторона 1 настоящим выставляет Стороне 2 безотзывную оферту, по которой предлагает Стороне 2 приобрести безвозмездно:

1.1. долю Стороны 1 в уставном капитале Общества с ограниченной ответственностью «___________», ИНН ___________, ОГРН ______________ (далее – «Общество») в размере 2 (два) процента (далее – «Доля 1») при наступлении (соблюдении) следующих условий:

1.1.1. Сторона 2 в срок до _________ 20___ года обеспечивает получение Обществом денежного дохода (выручки) за счёт платежей пользователей интернет-сервиса «__________» в размере ________ рублей за период с момента заключения настоящего Договора по _________ 20____ года. Указанная денежная сумма должна быть зачислена пользователями интернет-сервиса «___________» в указанный период на расчётный счёт Общества либо через платёжного агента ООО НКО «Яндекс.Деньги» по договору __________, либо напрямую на основании договоров оказания услуг или лицензионных договоров, заключенных с Обществом. Стороне 2 запрещается перечислять в пользу Общества свои собственные денежные средства или денежные средства аффилированных с ним лиц в целях обеспечения наступления условия, предусмотренного настоящим пунктом Договора.

1.1.2. Сторона 2 на момент акцепта настоящей оферты в части приобретения Доли 1 является управляющим (лицом, исполняющим полномочия единоличного исполнительного органа) Общества.

1.1.3. Сторона 2 за 3 (три) рабочих дня до нотариального удостоверения акцепта настоящей оферты в части приобретения Доли 1 уведомляет Сторону 1 о наступлении условия, предусмотренного пунктом 1.1.1 Договора, электронным письмом, направляемым на адрес ящика электронной почты ___________@_____ с прикрепленными к нему электронными версиями документов, предусмотренными абзацами 2 и 3 пункта 1.1.4 Договора. В указанном электронном письме Сторона 2 также указывает фамилию, имя, отчество и адрес места нахождения нотариуса, у которого Сторона 2 намерена удостоверить акцепт.

1.1.4. Сторона 2 до нотариального удостоверения акцепта настоящей оферты в части приобретения Доли 1 подтверждает наступление (соблюдение) условий, предусмотренных пунктами 1.1.1-1.1.3 Договора путём:

— предоставления нотариусу банковских документов, заверенных уполномоченным сотрудником банковской организации с оттиском печати банковской организации (структурного подразделения банковской организации), в которой у Общества открыт расчётный счёт, которые подтверждают наступление условия, предусмотренного пунктом 1.1.1 Договора;

— демонстрации нотариусу банковской выписки Общества в электронной форме через веб-интерфейс интернет-банка Общества в целях определения соответствия сведений, содержащихся в ней, сведениям, содержащимся в представленных нотариусу в соответствии с предыдущим абзацем Договора банковских документах на бумажном носителе;

— получения нотариусом сведений из выписки из ЕГРЮЛ на Общество, полученной нотариусом в электронной форме в день удостоверения акцепта, подтверждающих соблюдение условия, предусмотренного п. 1.1.2 Договора;

— демонстрации нотариусу веб-интерфейса почтового сервиса, по результатам которой нотариус визуально определяет соблюдение условия, предусмотренного п. 1.1.3 Договора.

1.2. долю Стороны 1 в уставном капитале Общества в размере ______ процента (далее – Доля 2) при наступлении следующих условий:

1.2.1. Сторона 2 в срок до ___________ 20___ года обеспечивает получение Обществом денежного дохода (выручки) за счёт платежей пользователей интернет-сервиса _________ в размере ___________ рублей за период с момента заключения настоящего Договора по ______ 20___ года. Указанная денежная сумма должна быть зачислена пользователями интернет-сервиса __________в указанный период на расчётный счёт Общества либо через платёжного агента ООО НКО «Яндекс.Деньги» по договору ______, либо напрямую на основании договоров оказания услуг или лицензионных договоров, заключенных с Обществом. Стороне 2 запрещается перечислять в пользу Общества свои собственные денежные средства или денежные средства аффилированных с ним лиц в целях обеспечения наступления условия, предусмотренного настоящим пунктом Договора.

1.2.2. Сторона 2 на момент акцепта настоящей оферты в части приобретения Доли 1 является управляющим (лицом, исполняющим полномочия единоличного исполнительного органа) Общества.

1.2.3. Сторона 2 за ________ рабочих дня до нотариального удостоверения акцепта настоящей оферты в части приобретения Доли 1 уведомляет Сторону 1 о наступлении условия, предусмотренного п. 1.2.1 Договора, электронным письмом, направляемым на адрес ящика электронной почты _________ с прикрепленными к нему электронными версиями документов, предусмотренных абзацами 2 и 3 пункта 1.2.4 Договора. В указанном электронном письме Сторона 2 также указывает фамилию, имя, отчество и адрес места нахождения нотариуса, у которого Сторона 2 намерена удостоверить акцепт.

1.2.4. Сторона 2 до нотариального удостоверения акцепта настоящей оферты в части приобретения Доли 1 подтверждает наступление (соблюдение) условий, предусмотренных пунктами 1.2.1-1.2.3 Договора путём:

— предоставления нотариусу банковских документов, заверенных уполномоченным сотрудником банковской организации с оттиском печати банковской организации (структурного подразделения банковской организации), в которой у Общества открыт расчётный счёт, которые подтверждают наступление условия, предусмотренного п. 1.2.1 Договора;

— демонстрации нотариусу банковской выписки Общества в электронной форме через веб-интерфейс интернет-банка Общества в целях определения соответствия сведений, содержащихся в ней, сведениям, содержащимся в представленных нотариусу в соответствии с предыдущим абзацем Договора банковских документах на бумажном носителе;

— получения нотариусом сведений из выписки из ЕГРЮЛ на Общество, полученной нотариусом в электронной форме в день удостоверения акцепта, подтверждающих соблюдение условия, предусмотренного п. 1.2.2 Договора;

— демонстрации нотариусу веб-интерфейса почтового сервиса, по результатам которой нотариус визуально определяет соблюдение условия, предусмотренного п. 1.2.3 Договора.

2. Акцепт оферты, предусмотренной пунктом 1 Договора, в части приобретения Доли 1 может быть осуществлён не позднее __________ 20___ года. Сторона 1 обязуется до наступления указанной даты не совершать сделок по отчуждению своей доли (части доли) в уставном капитале Общества, в результате совершения которых размер доли Стороны 1 в уставном капитале Общества снизится ниже _______ процента, за исключением случая, когда одновременно с отчуждением доли производится уступка (передача) прав и обязанностей по настоящему Договору, предусмотренная пунктом 12 Договора.

3. Акцепт оферты, предусмотренной пунктом 1 Договора в части приобретения Доли 2 может быть осуществлён не позднее _______ 20___ года. Сторона 1 обязуется до наступления указанного даты не совершать сделок по отчуждению своей доли (части доли) в уставном капитале Общества, в результате совершения которых размер доли Стороны 1 в уставном капитале Общества снизится ниже ________ процента, за исключением случая, когда одновременно с отчуждением доли производится уступка (передача) прав и обязанностей по настоящему Договору, предусмотренная пунктом 12 Договора.

4. В целях настоящего Договора Стороны оценивают стоимость Доли 1 в размере ________ рублей, а стоимость Доли 2 в размере ________ рублей.

5. В случае невозможности исполнения Стороной 1 обязанности по передаче Стороне 2 Доли 1 и (или) Доли 2 по причине, не зависящей от воли Стороны 1, обязательство Стороны 1 по передаче Стороне 2 Доли 1 новируется в обязательство Стороны 1 уплатить Стороне 2 денежные средства в размере стоимости Доли 1, определённой пунктом 4 Договора, а обязательство Стороны 1 по передаче Стороне 2 Доли 2 новируется в обязательство Стороны 1 уплатить Стороне 2 денежные средства в размере стоимости Доли 2, определённой пунктом 4 Договора.

6. Настоящий Договор не является договором купли-продажи или договором мены, но является договором, предусмотренным статьей 429.2 Гражданского кодекса РФ. Стоимость Доли 1 и Доли 2 определена Сторонами в целях определения последствий ситуации, указанной в пункте 5 Договора, а также в целях определения размера (равному сумме стоимостей Доли 1 и Доли 2, определенным настоящим Договором) убытков, могущих возникнуть у Стороны 2 в связи с неисполнением (невозможностью исполнения) настоящего Договора. Опцион на заключение договора, предусмотренный настоящим Договором, предоставляется Стороной 1 Стороне 2 безвозмездно (без платы) исключительно на условиях, предусмотренных настоящим документом.

7. Любые обязательства Сторон по Договору, за исключением обязательства, предусмотренного пунктом 5 Договора, считаются прекращёнными, а Договор (за исключением указанного пункта 5 и связанных с ним положений пункта 4) и содержащаяся в нём оферта (оферты) – утратившими силу, в случае возникновения любого из следующих обстоятельств:

7.1. в результате исполнения Стороной 2 полномочий управляющего (лица, исполняющего полномочия единоличного исполнительного органа) Общества Обществу были причинены убытки на сумму более _______ рублей или Общество утратило (не приобрело, хотя должно было исходя из сложившихся отношений с автором) исключительное право на программу (часть программы) ЭВМ интернет-сервиса _____, либо базу(базы) данных интернет-сервиса ______, либо на товарный знак ________;

7.2. компетентным органом управления Общества принято решение о реорганизации Общества;

7.3. компетентным органом управления Общества принято решение о ликвидации Общества;

7.4. судебными органами принято решение об исключении Стороны 1 из Общества (состава участников Общества);

7.5. компетентным органом управления Общества принято решение об изменении уставного капитала Общества, в результате которого доля Стороны 1 в уставном капитале Общества стала менее ______ процентов;

7.6. Сторона 1 осуществила выход из Общества (состава участников Общества);

7.7. истёк наиболее поздний срок совершения акцепта оферты, установленный Договором;

7.8. компетентным органом управления Общества принято решение о прекращении полномочий Стороны 2 в качестве управляющего (лица, исполняющего полномочия единоличного исполнительного органа) Общества;

7.9. третье лицо выставило безотзывные нотариально удостоверенные оферты всем участникам Общества о покупке их долей в уставном капитале Общества, в результате акцепта которых такому лицу будет принадлежать доля в уставном капитале Общества в размере _____ процентов;

7.10. Сторона 2 осуществила регистрацию в свою пользу или пользу аффилированных с ней лиц прав администрирования доменов, бот-каналов, аккаунтов в социальных сетях, содержащих в своем наименовании слова обозначения (части обозначений), схожие до степени смешения со обозначением (товарным знаком) ______;

7.11. возникновение оснований, по которым в соответствии с законодательством Российской Федерации обязательства прекращаются.

8. В случае, если до наступления срока, указанного в пункте 2 Договора, Стороне 2 будет принадлежать доля в уставном капитале Общества в размере, равном или превышающем ______ процента (но не более _____ процентов), то обязательство Стороны 1 по настоящему Договору в части передачи Стороне 2 Доли 1 считается прекращённым, а Договор и оферта в соответствующей части — утратившими силу. В случае, если до наступления срока, указанного в пункте 2 Договора, Стороне 2 будет принадлежать доля в уставном капитале Общества в размере, равном или превышающем ________ процентов, то любые обязательства Сторон по Договору считаются прекращёнными, а Договор и содержащаяся в нём оферта (оферты) – утратившими силу.

9. Отсутствие (наличие) обстоятельств, предусмотренных пунктами 7 и 8 Договора, не должно подтверждаться Стороной 2. Принадлежность Стороне 2 доли (долей) в уставном капитале Общества, предусмотренных пунктом 8 Договора, проверяется нотариусом путём получения и проверки сведений из выписки из ЕГРЮЛ на Общество, полученной нотариусом в электронной форме в день удостоверения акцепта. Наличие (возникновение) обстоятельств, предусмотренных пунктом 7 Договора должно (при наличии желания Стороны 1) быть подтверждено (прямо или косвенно) Стороной 1 перед нотариусом, у которого в соответствии с пунктами 1.1.3 и (или) 1.2.3 Договора Сторона 2 намерена удостоверить акцепт.

10. Нотариус, удостоверивший акцепт предусмотренной настоящим Договором оферты, в течение ______ рабочих дней со дня такого удостоверения направляет Стороне 1 посредством электронной почты (на адрес ящика электронной почты Стороны 1, указанный в настоящем Договоре) письменное уведомление о совершении нотариального удостоверения акцепта с указанием своего места нахождения и номера телефона.

11. Нотариус, удостоверивший акцепт предусмотренной настоящим Договором оферты, не ранее чем через ______ рабочих дней и не позднее чем через ____ рабочих дней со дня такого удостоверения, подаёт в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявление о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ.

В случае, если в течение _____ рабочих дней с момента уведомления нотариусом в соответствии с пунктом 10 настоящего Договора Стороны 1 о совершении нотариального удостоверения акцепта оферты, предусмотренной настоящим Договором, Сторона 1 представит нотариусу письменные (в том числе в электронном виде) возражения по поводу состоявшегося удостоверения акцепта оферты, начальный и конечный сроки подачи нотариусом в орган осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявления о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ, установленные настоящим пунктом Договора, увеличиваются соответственно на _____рабочих дней (срок подачи указанного заявления составит не менее чем _______ рабочих дней и не более чем ______ рабочих дней с момента удостоверения акцепта).

В случае, если Сторона 1 до наступления срока отправки нотариусом в соответствующий орган заявления о внесении изменений в ЕГРЮЛ на основании осуществленного акцепта оферты, установленного настоящим пунктом Договора, представит нотариусу доказательства несоблюдения (ненаступления) любого из условий, установленных пунктами 1.1 и (или) 1.2 Договора, либо представит доказательства возникновения (наличия) обстоятельств, предусмотренных пунктами 7 и (или) 8 Договора, нотариус не вправе отправлять в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ на основании осуществленного акцепта оферты, предусмотренной Договором, по причине недействительности такого акцепта.

12. Сторона 1 вправе уступить (передать) свои права и обязанности по Договору третьему лицу без согласия (разрешения) Стороны 2. Права и обязанности Стороны 2 по настоящему Договору не могут быть уступлены (переданы) третьему лицу (третьим лицам). Права и обязанности Стороны 2 по Договору неразрывно связаны с личностью Стороны 2. Все действия Стороны 2, предусмотренные Договором, в том числе, но не исключительно: акцепт оферты, представление доказательств наступления (соблюдения) условий, предусмотренных пунктами 1.1 и 1.2 Договора, должны быть совершены Стороной 2 лично. Не допускается совершение указанных действий Стороны 2 представителем Стороны 2.

13. Стороны взаимно подтверждают, что на момент заключения настоящего Договора:

13.1. Стороной 1 полностью оплачена вся принадлежащая ей доля в уставном капитале Общества;

13.2. Устав Общества, а также корпоративные и иные соглашения, стороной которых является Сторона 1, не содержат никаких положений (условий), препятствующих заключению или исполнению настоящего Договора;

13.3. Ни одна из Сторон не состоит в браке.

14. В случае фальсификации факта наступления (соблюдения) любого из условий, предусмотренного пунктами 1.1 и (или) 1.2 Договора, либо фальсификации доказательств наступления (соблюдения) любого из условий, предусмотренного пунктами 1.1 и (или) 1.2 Договора, Сторона 2 уплачивает Стороне 1 штраф (неустойку) в размере _____ рублей. Уплата указанной суммы не освобождает Сторону 2 от иных мер юридической ответственности, предусмотренных законодательством Российской Федерации. В случае, если в результате действий Стороны 2 возникли обстоятельства, предусмотренные пунктом 7.1 или 7.10 Договора, Сторона 2 уплачивает Стороне 2 штраф (неустойку) в размере _____ рублей. Уплата указанной суммы не освобождает Сторону 2 от иных мер юридической ответственности, предусмотренных законодательством Российской Федерации.

15. Интернет-сервис _____ представляет собой совокупность сайта, размещённого в сети Интернет по адресу ______, приложений для мобильных устройств, баз данных, программ ЭВМ, иных технических (программных) объектов и элементов дизайна, используемых Обществом под товарным знаком ______.

16. До момента внесения в ЕГРЮЛ сведений о приобретении Стороной 2 Доли 1 и (или) Доли 2 (в случае приобретения Стороной 2 указанных долей в соответствии с условиями настоящего Договора) права участника Общества, основанные на факте владения указанными долями, осуществляются в полной мере Стороной 1.

17. Настоящий Договор составлен на русском языке в 3 (трёх) экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу.

18. Все приложения к Договору являются его неотъемлемой частью и имеют такую же юридическую силу и действие, как если бы они были определены в основной части настоящего Договора.

19. Настоящий Договор подчинён праву Российской Федерации.

Подписи и Контакты Сторон

СТОРОНА 1 ФИО__________________ тел. __________________ e-mail: ________________

СТОРОНА 2 ФИО__________________ тел. __________________ e-mail: ________________

Город _________ Дата __________

Настоящий договор удостоверен мной, ______, нотариусом города _______________.

Договор подписан сторонами в моём присутствии.

Личность подписавших договор установлена, их дееспособность проверена. Зарегистрировано в реестре за № Взыскано по тарифу ________ руб. ____ коп.

Нотариус: ______________

#право

Материал опубликован пользователем. Нажмите кнопку «Написать», чтобы поделиться мнением или рассказать о своём проекте.

Написать

Что такое опцион на продажу доли в компании и как его применять на практике, рассказывают специалисты TaxCoach.

С 2015 года в Гражданском кодексе есть уникальный инструмент, позволяющий обеспечить владельческий контроль собственника за ООО даже при отсутствии прямого юридического участия в его уставном капитале. Это опцион на приобретение доли в организации.

Опцион по сути представляет собой нотариально удостоверенную безотзывную оферту, которая позволяет держателю опциона в любой момент оформить покупку доли, не привлекая для этого лицо, выдавшее опцион (п. 11 ст. 21 Закона «Об ООО» и п. 5 ст. 429.2. ГК РФ).


Иными словами:

  1. юридический участник общества выдает реальному собственнику опцион на продажу доли;
  2. в любой момент собственник (держатель опциона) без ведома и присутствия юридического участника реализует этот опцион у нотариуса, по сути «переводит долю на себя»;
  3. нотариус удостоверяет переход доли, и реальный собственник становится участником компании.

Сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, во исполнение опциона на заключение договора может быть совершена путем отдельного нотариального удостоверения безотзывной оферты (в том числе путем нотариального удостоверения соглашения о предоставлении опциона на заключение договора), а впоследствии нотариального удостоверения акцепта. Безотзывная оферта считается акцептованной с момента нотариального удостоверения акцепта. После нотариального удостоверения акцепта нотариус обязан в течение двух рабочих дней со дня удостоверения акцепта направить оференту извещение о состоявшемся акцепте. В случае, если безотзывная оферта совершена под отменительным или отлагательным условием, акцептант представляет нотариусу, удостоверяющему акцепт, доказательства, подтверждающие ненаступление или наступление соответствующего условия.

По общему правилу, опцион можно акцептовать в течение одного года, но в нем можно предусмотреть и больший срок для акцепта, например, 10-15 лет. То есть, между офертой на продажу доли и акцептом на ее покупку может существовать большой разрыв во времени. По закону опцион предоставляется за плату, однако в нём можно установить, что встречное предоставление (оплата) не предусматривается.

В теории все выглядит гладко. Однако, на практике приходится сталкиваться с множеством нюансов, которые мы постараемся описать, опираясь на собственный опыт в реализации этого инструмента.

1. Опцион на продажу акций:

Если механизм реализации опциона на продажу доли в ООО постепенно отрабатывается и вызывает все меньше вопросов у нотариусов, то с опционом на акции в АО пока всё сложнее. Опцион на акции, заключаемый между акционером и владельцем опциона, нигде не фиксируется и никем не удостоверяется (если только стороны сами не пожелают, например, удостоверить его нотариально). В том числе не фиксируется и у реестродержателя акций, в отличие, например, от залога акций.

Отсутствие отметки о наличии опциона лишает его главного полезного свойства — без такой отметки держатель опциона (реальный собственник, например) не сможет перевести владение акциями на себя без участия в этом процессе «юридического» акционера. Последний сначала должен дать распоряжение регистратору о необходимости внести изменения в реестр. Поэтому фактически выдать безотзывную оферту на акции нельзя.

Единственным выходом для АО может стать выдача нотариальной доверенности от акционера Общества держателю опциона или его доверенному лицу на совершение всех необходимых для реализации опциона действий. Это позволит владельцу опциона самостоятельно произвести все манипуляции по перерегистрации акций на себя, однако не гарантирует, что за время с момента выдачи опциона до его реализации акционер не продаст акции кому-то другому. Кроме того, доверенность можно отозвать в любой момент.

2. Особенности нотариального оформления опциона на продажу доли в ООО

Изначально приходилось сталкиваться с тем, что разные нотариусы оформляли опцион по-разному (разные требования к обязательным условиям, количеству оформляемых документов и т.д.). Это ставило под сомнение возможность прийти с таким опционом к другому нотариусу, у которого свой взгляд на оформление, что создавало риск получить отказ в реализации прав по опциону.

В связи с этим нотариальная палата города Москвы выпустила методические рекомендации по оформлению опционов, которые могут быть взяты на вооружение при оформлении опциона с любым нотариусом.

В рекомендациях нотариальная палата особо подчеркнула, что безотзывная оферта может либо включаться в соглашение об опционе, либо подписываться / удостоверяться отдельно от него. Таким образом, возможны разные варианты оформления опциона, что не должно влиять на его акцепт. Других документов по оформлению опциона не составляется, и в любом из этих двух случаев оформления владелец опциона сможет обратиться к любому нотариусу за его реализацией (так, например, в деле А70-3036/2017, описывается ситуация, когда владелец опциона смог осуществить оформление перехода к нему доли в ООО по условиям опциона, удостоверенного у другого нотариуса, в другом регионе).

3. Условия опциона

Возникновение права реализовать опцион можно поставить в зависимость от наступления определенных условий, например:

  • достижение неких показателей выручки и/или прибыли, после которых директор компании имеет право получить долю в уставном капитале;
  • инвестирование оговоренной в опционе денежной суммы в бизнес;
  • приобретение оборудования для компании и передача ей в пользование и т.д.

При этом важно:

(А) заранее указать в опционе, как его владелец будет подтверждать нотариусу выполнение условий. В вышеприведенных примерах это могут быть налоговые декларации, балансы с отметками, квитанция о перечислении средств.

В противном случае опцион реализовать не удастся.

(Б) условия не должны быть направлены на затруднение реализации опциона.

Это произошло, например, в уже упомянутом деле А70-3036/2017. Согласно условиям опциона, который стал предметом спора, для удостоверения его акцепта владелец опциона должен был предоставить нотариусу внушительный пакет документов.

В частности, документы, подтверждающие правоспособность юридического лица, часть доли в уставном капитале которого отчуждается, в том числе устав общества в действующей редакции на момент акцепта, согласия всех заинтересованных лиц, третьих лиц на совершение договора купли-продажи части доли в уставном капитале путем выдачи безотзывной оферты и ее акцепта, документы, подтверждающие принадлежность продавцу отчуждаемой им части доли и ее оплаты, согласие супруги продавца или заявление об отсутствии супруги, имеющей право на долю в уставном капитале общества, как совместно нажитое в период брака имущество, или брачный договор.

Безусловно, такие документы лицо, не являющееся директором или участником общества, предоставить не сможет, если только сам участник, выдавший опцион, ему их не передаст. В этой связи суды пришли к выводу, что непредоставление таких документов владельцу опциона в вину поставлено быть не может, а, следовательно, не влечет недействительность акцепта безотзывной оферты.

Справедливости ради отметим, что все перечисленные документы обычно запрашиваются нотариусом при оформлении оферты, поэтому в опционе целесообразно указать, что повторно они не предоставляются.

5. Переход прав на долю к третьему лицу и опцион

Главный недостаток опциона на данный момент — отсутствие отражения факта выдачи опциона в ЕГРЮЛ. Это влечет за собой невозможность заранее избежать ситуации продажи доли третьему лицу, поскольку ни покупатель, ни нотариус могут и не знать о наличии ранее выданного опциона. В таком случае держатель опциона сможет только взыскать в судебном порядке с продавца доли неустойку, если она будет предусмотрена опционом.

Для сравнения упомянем корпоративный договор, который также может налагать ряд ограничений на участников, в том числе по продаже доли (см. Здесь, здесь и здесь) Сведения о наличии корпоративного договора, предусматривающего ограничения и условия отчуждения долей Общества, могут быть отражены в уставе ООО. В этом случае без предоставления корпоративного договора никакую сделку с долями нотариус удостоверять не будет. Что-то подобное можно предусмотреть и в части отражения факта выдачи опциона.

Кроме того, по аналогии с залогом планируется создание реестра выданных опционов на уровне нотариусов. Это значительно увеличит уровень гарантий для владельца опциона, что с долей до акцепта оферты ничего не случится.

6. Наследование доли и опцион

Опцион не позволяет установить запрет на передачу доли наследникам участника Общества (иным правопреемникам). И пока не защищает держателя опциона от последующей продажи доли третьему лицу. В связи с чем возникает следующий вопрос: «Сохраняет ли опцион свою силу как обременение доли при ее переходе к наследникам или добросовестному приобретателю доли по сделке?» На сегодняшний день нотариусы, вероятней всего, откажут в удостоверении акцепта опциона, применив по аналогии положение о дополнительных обязанностях, возложенных на участника, которые не переходят к наследникам или приобретателям доли (п. 12. ст. 21, п. 2 п. 2 ст. 9 Закона об ООО). Как видим, сложностей с использованием этого инструмента на практике довольно много и не все они до сих пор решены, хотя возможность применения опциона предусмотрена ГК уже несколько лет. Вместе с тем появляющиеся судебные споры по реализации опционов и увеличение числа нотариусов, готовых оформлять такие сделки, дают основание говорить о том, что инструмент на практике позволяет эффективно решать задачи, в том числе, и владельческого контроля.

Налоговые проверки становятся жестче. Научитесь защищать себя в онлайн-курсе «Клерка» — «Налоговые проверки. Тактика защиты».

Посмотрите рассказ о курсе от его автора Ивана Кузнецова, налогового эксперта, который раньше работал в ОБЭП.

Заходите, регистрируйтесь и обучайтесь. Обучение полностью дистанционно, выдаем сертификат.

Оставьте комментарий