Купля продажа акций

Продажа акций ЗАО

Федеральным законом от 05.05.2014 № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» такая организационно-правовая форма, как закрытое акционерное общество, была исключена. Взамен упомянутой форме сегодня введена иная – непубличное акционерное общество.

Исходя из вышесказанного, в настоящем ответе речь пойдет о процедуре купли-продажи акций именно непубличного акционерного общества.

Для того чтобы продать акции общества, необходимо заключить договор купли-продажи. Согласно положениям Гражданского кодекса РФ договор заключается в простой письменной форме и не требует государственной регистрации.

Прежде чем заключить договор купли-продажи, необходимо соблюсти ряд требований, предусмотренных российским законодательством, а также внутренними документами акционерного общества.

В соответствии с абз. 4 п. 1 ст. 2 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон об АО) акционеры вправе отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров и общества, если иное не предусмотрено Законом об АО в отношении непубличных обществ.

Так, согласно п. 4 ст. 7 Закона об АО акционер, намеренный осуществить отчуждение своих акций третьему лицу, обязан известить об этом непубличное общество, устав которого предусматривает преимущественное право приобретения отчуждаемых акций.

Таким образом, если устав общества предусматривает «преимущественное право покупки», акционер обязан предложить продаваемые им акции всем акционерам.

Кроме этого, в соответствии с п. 5 ст. 7 Закона об АО уставом непубличного общества может быть предусмотрена необходимость получения согласия акционеров на отчуждение акций третьим лицам.

В случае если акционеры в течение определенного законом срока не воспользуются преимущественным правом приобретения отчуждаемых акций или не направят заявления об отказе в даче согласия на отчуждение акций, вы вправе продать свои акции третьему лицу.

Поскольку законодательство не предусматривает государственную регистрацию и нотариальное удостоверение договора купли-продажи акций, такая сделка, как было отмечено ранее, заключается в простой письменной форме.

Существенным условием договора купли-продажи акций является его предмет, поэтому предмет договора должен быть определен максимально точно. В договоре необходимо указать характеристики продаваемых акций (форма выпуска, эмитент, номинальная стоимость, количество, государственный регистрационный номер выпуска акций).

На основании договора купли-продажи акций акционер, который является продавцом, составляет передаточное распоряжение.

Обратите внимание: требования к передаточному распоряжению установлены в Положении о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденном постановлением ФКЦБ России от 02.10.1997 № 27.

Так, в соответствии с п. 3.4.2 этого положения в передаточном распоряжении должно содержаться указание регистратору внести в реестр запись о переходе прав собственности на ценные бумаги.

Кроме этого, в передаточном распоряжении должны быть определены данные в отношении лица, передающего ценные бумаги, лица, на лицевой счет которого должны быть зачислены ценные бумаги, а также данные в отношении передаваемых ценных бумаг.

Форма передаточного распоряжения содержится в приложении к Положению о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг. Важно отметить, что если предоставленное передаточное распоряжение соответствует предусмотренной форме, регистратор обязан принять его к рассмотрению.

С целью зарегистрировать переход права собственности на ценные бумаги необходимо обратиться к регистратору с требуемым перечнем документов. В этот перечень входят:

  • передаточное распоряжение;
  • документ, удостоверяющий личность;
  • подлинник или нотариально удостоверенная копия документа, подтверждающего права уполномоченного представителя;
  • письменное согласие участников долевой собственности, в случае долевой собственности на ценные бумаги;
  • сертификаты ценных бумаг, принадлежащие прежнему владельцу, при документарной форме выпуска.

Обратите внимание: в соответствии со ст. 8 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» держателем реестра по поручению эмитента или лица, обязанного по ценным бумагам, может быть профессиональный участник рынка ценных бумаг, имеющий лицензию на осуществление деятельности по ведению реестра (т.е. регистратор).

Список лицензированных регистраторов размещен на сайте Банка России в Интернете в разделах «Финансовые рынки» – «Надзор за участниками финансовых рынков» – «Рынок ценных бумаг и товарный рынок».

Подводя итог вышесказанному, порядок осуществления сделки по купле-продаже акций может выглядеть следующим образом.

Шаг 1. Изучение устава акционерного общества на предмет предусмотренных им корпоративных процедур на случай продажи акций третьему лицу, не являющемуся акционером общества.

Шаг 2. Соблюдение предусмотренных законом или уставом общества корпоративных процедур (в частности, преимущественное право покупки или получение согласия акционеров на продажу акций третьему лицу).

Шаг 3. Подготовка и подписание договора купли-продажи акций.

Шаг 4. Оформление передаточного распоряжения.

Шаг 5. Обращение к регистратору с передаточным распоряжением и заявлением от нового акционера, содержащим информацию о необходимых для внесения в реестр сведениях.

Шаг 6. Получение выписки из Единого государственного реестра юридических лиц.

Осуществить процедуру купли-продажи акций вы можете самостоятельно либо можете обратиться за помощью в юридическую компанию.

Право продажи акций АО

Бездокументарная ценная бумага, коей является акция любого АО в силу абз. 2 п. 1 ст. 25 закона «Об АО» от 26.12.1995 № 208-ФЗ, на основании ст. 128 Гражданского кодекса (далее — ГК) представляет собой один из объектов гражданских прав. Что, в свою очередь, предполагает, что она может выступать объектом гражданско-правовых сделок, в том числе и сделок купли-продажи.

По общему правилу п. 1 ст. 129 ГК акция как вид объекта гражданских прав свободна в обороте, что означает возможность ее свободной продажи и передачи прав собственности на нее в иных формах, за исключением ограничений, прямо установленных законом. Также право свободного отчуждения прав на такие бумаги следует из ст. 209 ГК, устанавливающей содержание самого права собственности. Так, на основании п. 2 указанной нормы владелец акций может свободно совершать любые действия и сделки.

Абз. 4 п. 1 ст. 2 закона 208-ФЗ, являющегося основным нормативным документом, регулирующим вопросы совершения сделок по купле-продаже акций АО, также указывает на неотъемлемость права держателя ценных бумаг осуществить отчуждение своих акций. При этом закон не допускает ограничений на совершение данной сделки, исключение может касаться лишь акций непубличного акционерного общества.

Продажа акций при установлении преимущественного права покупки

Право на покупку ценных бумаг в преимущественном порядке, закрепленное п. 3 ст. 7 закона 208-ФЗ, накладывает соответствующее ограничение на их продажу. При этом в силу указанной нормы такое право может быть предусмотрено лишь в отношении сделок, которые носят возмездный характер — безвозмездная передача права собственности на акции в силу особенностей сделки не может быть осуществлена по преимущественному праву.

Однако (и об этом свидетельствует в том числе судебная практика) возникают ситуации, когда безвозмездная сделка (например, дарение) совершается в целях обойти запрет передачи акций в руки третьих лиц при наличии намерения действующих акционеров приобрести их. В то же время такие сделки на основании п. 2 ст. 170 ГК являются притворными, к ним применяются последствия ничтожной сделки.

Пленум Высшего арбитражного суда в постановлении от 18.11.2003 № 19 приходит к такому же выводу, указывая в п. 14, что при наличии доказательств притворности безвозмездной сделки по передаче акций действующие акционеры могут потребовать перевода на себя правомочий покупателя по такой сделке.

Реализация преимущественного права покупки акций может быть осуществлена при наличии следующих условий (п. 3 ст. 7 закона 208-ФЗ):

  • осуществляется купля-продажа акций непубличного АО;
  • такое право закреплено в уставе организации;
  • воспользоваться таким правом могут лишь действующие акционеры или в прямо установленных уставом случаях само общество.

В целях реализации этого права продавец в соответствии с п. 4 ст. 7 закона 208-ФЗ обязан известить общество о намерении осуществить отчуждение акций путем продажи.

Особенности выкупа акций обществом

Одним из вариантов продажи акций является возмездное их отчуждение АО. При этом существует два возможных варианта выкупа:

  1. Обязанность общества купить акции на основании правомочного требования акционера в установленных законом случаях.
  2. АО осуществляет покупку акций на добровольной основе на основании волеизъявления акционеров общества.

Обязанность общества совершить покупку акций закреплена ст. 75 закона 208-ФЗ в следующих случаях:

  • принятие решения о реорганизации предприятия;
  • согласие на совершение сделки, стоимость которой более половины балансовой стоимости активов общества (крупная);
  • утверждение изменений в уставе, которыми были ограничены права акционеров;
  • изменение статуса общества с публичного на непубличное;
  • направление заявления о делистинге (прекращении торговли акциями общества на бирже ценных бумаг) по решению общего собрания.

Во всех указанных случаях акционер может потребовать выкупа лишь при условии, что он голосовал против принятия одного из указанных решений или не присутствовал при проведении голосования по данным вопросам.

Иные случаи покупки АО своих акций возможны на основании его волеизъявления, закрепленного в решении собрания. Однако такие акции (если это не связано с уменьшением уставного капитала АО) должны быть реализованы им в течение одного года с момента покупки на основании абз. 2 п. 3 ст. 72 закона 208-ФЗ.

На основании п. 3 ст. 74 закона 208-ФЗ выкупная цена акций АО не может быть ниже рыночной, но определяется в соответствии с решением компетентного исполнительного органа фирмы. Рыночная стоимость акций определяется на основании независимой оценки и фиксируется в отчете, составляемом экспертом.

Процедура продажи акций акционером

Перечень этапов осуществления продажи акций зависит от того, в какой форме функционирует АО и что говорит его устав относительно правил отчуждения прав на акции (можно ли продавать акции без согласия других акционеров, обязан ли продавец предварительно предлагать купить его акции действующим акционерам). При необходимости соблюдения прав других кредиторов на преимущественную покупку акций их продажа должна осуществляться с соблюдением следующих этапов:

  • извещение непубличного общества о намерении осуществить продажу акций, если такая обязанность предусмотрена уставом фирмы;
  • уведомление обществом в течение 2 дней всех акционеров о намерении одного из них продать акции с указанием условий, содержащихся в извещении;
  • уведомление акционером продавца о намерении купить продаваемые им акции в течение не менее 10 дней и не более 2 месяцев;
  • составление и подписание договора купли-продажи с соблюдением требований гражданского законодательства к данной категории договоров купли-продажи;
  • осуществление выплаты стоимости акций, указанной в договоре;
  • внесение изменений в реестр акционеров на основании передаточного распоряжения продавца.

При соблюдении указанной процедуры у акционерного общества появляется новый акционер.

Ограничения при совершении сделок по купле-продаже акций

Законодательно установлены некоторые ограничения, в том числе на количество покупаемых и продаваемых акций. Среди таких ограничений можно выделить следующие:

  • если общество в связи с ограничениями, установленными законом, не может приобрести все предлагаемые к продаже акционерами акции после принятия им решения о такой покупке, то оно покупает акции в допускаемом законом объеме пропорционально предложениям каждого акционера, направившего предложение — абз. 3 п. 4 ст. 72 закона 208-ФЗ;
  • общество не может осуществлять покупку акций (и ему не могут быть проданы акции), если после их приобретения в обращении будет находиться акций меньше чем 90% от уставного капитала АО — абз. 2 п. 2 ст. 72 закона 208-ФЗ;
  • обществу нельзя продать акции на сумму, превышающую 10-ю часть чистых активов АО, так как данный запрет прямо установлен п. 5 ст. 76 закона 208-ФЗ;
  • АО не может покупать акции до тех пор, пока уставный капитал не будет оплачен в полном объеме — абз. 2 п. 1 ст. 73 закона 208-ФЗ;
  • нельзя продать акции обществу, в деятельности которого присутствуют признаки его несостоятельности — абз. 3 п. 1 ст. 73 закона 208-ФЗ.

Продажа акций зао: что нужно знать?

При продаже компанией принадлежащих ей акций закрытого акционерного общества необходимо в первую очередь учитывать требования Закона об АО <1>, особенно условия, при соблюдении которых акции можно реализовать третьему лицу. В противном случае может пострадать покупатель акций. Кроме того, при продаже акций важно правильно определить размер обязательств перед бюджетом по налогу на прибыль. На этот счет в Налоговом кодексе предусмотрен особый порядок определения налогооблагаемой базы.

<1> Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах».

Рассмотрим следующую ситуацию. Компания владеет 2000 обыкновенных акций закрытого акционерного общества, не являющегося ни страховой компаний, ни кредитной организацией, ни инвестиционным фондом. Акции были приобретены в октябре 2011 г. по цене 1000 руб. за акцию на сумму 2 000 000 руб. по договору купли-продажи. 1 ноября 2013 г. компания продает 2000 акций ЗАО третьему лицу по цене 1500 руб. за акцию на сумму 3 000 000 руб.

По состоянию на 30 сентября 2013 г. ЗАО выпущено всего 10 000 обыкновенных акций (привилегированных акций нет), чистые активы ЗАО на указанную дату составляют 25 000 000 руб. Акции ЗАО не обращаются на организованном рынке ценных бумаг (ОРЦБ).

Какую сумму налога на прибыль должна исчислить и уплатить в бюджет по указанной сделке компания?

Общие положения права

При продаже финансовых вложений в виде акций ЗАО следует учитывать, что относительно продажи акций открытых и закрытых обществ требования Закона об АО различаются.

Исходя из существа закрытого акционерного общества, состоящего в том, что акции распределяются только среди учредителей ЗАО или иного, заранее определенного круга лиц, акционеры такого общества априори пользуются преимущественным правом приобретения продаваемых акций (п. 3 ст. 7 Закона об АО). Кроме того, уставом ЗАО может быть предусмотрено преимущественное право приобретения акций, продаваемых его акционерами, самим обществом, если акционеры не воспользовались своим преимущественным правом покупки.

Преимущественное право покупки акций акционерами ЗАО должно исполняться по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них. Акционер общества, намеревающийся продать свои акции третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных акционеров и само общество с указанием цены и других условий продажи акций. (Извещение акционеров осуществляется через общество.) В свою очередь, акционеры общества и общество (при наличии соответствующего положения в уставе) вправе реализовать преимущественное право приобретения всех предлагаемых для продажи акций в течение двух месяцев со дня получения извещения (уставом может быть предусмотрен более короткий срок, но не менее 10 дней). По истечении названного срока акции могут быть проданы третьему лицу, но только на тех условиях, которые сообщены обществу и его акционерам. Акции допускается продать третьему лицу и раньше, если до истечения срока осуществления преимущественного права от всех акционеров общества получены письменные заявления об отказе от использования преимущественного права.

При реализации акций с нарушением преимущественного права приобретения акционеры ЗАО и (или) общество вправе в течение трех месяцев после получения информации о таком нарушении потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя.

Получается, что при принятии решения о продаже акций ЗАО третьему лицу компания должна уведомить об этом акционеров ЗАО с указанием цены (1500 руб. за акцию) и других условий продажи. Сделка может быть совершена при получении отказа всех акционеров от преимущественного права покупки либо, если такого отказа не поступило, по истечении двух месяцев (или иного срока, указанного в уставе ЗАО), то есть по истечении срока, в течение которого акционеры могут воспользоваться преимущественным правом приобретения акций.

Особенности налогообложения при реализации акций ЗАО

Особенности определения налоговой базы по налогу на прибыль по операциям с ценными бумагами установлены ст. 280 НК РФ. В первую очередь нужно обратить внимание на то, что налоговая база по операциям с ценными бумагами определяется налогоплательщиком отдельно (это не распространяется на профессионального участника рынка ценных бумаг) (п. 8 указанной статьи). Следовательно, при реализации (продаже) ценных бумаг возникает объект обложения налогом на прибыль — прибыль (разница между полученными доходами и расходами) от продажи ценных бумаг (п. 1 ст. 247 НК РФ).

Налогоплательщики, получившие убыток (убытки) от операций с ценными бумагами в предыдущем налоговом периоде (предыдущих налоговых периодах), вправе уменьшить налоговую базу, полученную по операциям с ценными бумагами в отчетном (налоговом) периоде (перенести указанные убытки на будущее), в порядке и на условиях, которые установлены ст. 283 НК РФ. Причем убытки от операций с ценными бумагами, не обращающимися на ОРЦБ, могут быть отнесены только на уменьшение налоговой базы от операций с такими ценными бумагами (п. 10 ст. 280 НК РФ).

Налоговая ставка

Если обстоятельства ситуации не подпадают под действие п. 4.1 ст. 284 НК РФ (введен Федеральным законом N 395-ФЗ <2>), прибыль от реализации (выбытия) ценных бумаг облагается по общей налоговой ставке 20%.

<2> Федеральный закон от 28.12.2010 N 395-ФЗ «О внесении изменений в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации».

Согласно п. 4.1 ст. 284 НК РФ при определенных обстоятельствах в отношении налоговой базы, определяемой по доходам от операций по реализации (иного выбытия) акций российских организацией, используется ставка налога на прибыль в размере 0%. Эти обстоятельства перечислены в ст. 284.2 НК РФ, положения которой вместе с п. 4.1 ст. 284 НК РФ применяются в отношении ценных бумаг, приобретенных налогоплательщиками начиная с 1 января 2011 г. (п. 7 ст. 5 Федерального закона N 395-ФЗ). Вспомним: в анализируемой ситуации компания приобрела акции ЗАО в октябре 2011 г.

Итак, при продаже (ином выбытии) акций нулевая ставка по налогу на прибыль применяется при соблюдении следующих условий. Во-первых, акции на дату выбытия должны непрерывно принадлежать налогоплательщику на праве собственности или ином вещном праве более пяти лет. Во-вторых, акции должны относиться (должно выполняться одно из следующих условий):

  • к ценным бумагам, не обращающимся на ОРЦБ (в течение всего срока владения налогоплательщиком такими акциями);
  • к ценным бумагам, обращающимся на ОРЦБ (в течение всего срока владения налогоплательщиком этими акциями), а также являться акциями высокотехнологичного (инновационного) сектора экономики;
  • на дату их приобретения налогоплательщиком к ценным бумагам, не обращающимся на ОРЦБ, а на дату их выбытия — к ценным бумагам, обращающимся на ОРЦБ и являющимся акциями высокотехнологичного (инновационного) сектора экономики.

В нашем случае нулевая ставка налога неприменима, поскольку акции на дату их продажи принадлежали компании меньше пяти лет. Поскольку нулевая ставка может быть применена только в случае продажи акций, приобретенных начиная с 1 января 2011 г., и при условии владения ими более пяти лет, льготой можно будет воспользоваться только при продаже акций начиная с 2016 г.

Доходы

По общему правилу доходы налогоплательщика от операций по реализации акций зависят в первую очередь от цены их реализации (п. 2 ст. 280 НК РФ). Но доходом не всегда является продажная стоимость акций, по которой производится реализация. Согласно п. 6 ст. 280 НК РФ по ценным бумагам, не обращающимся на ОРЦБ, фактическая цена сделки принимается для целей налогообложения при условии, что эта цена находится в интервале между минимальной и максимальной ценами, определенными исходя из расчетной цены ценной бумаги и предельного отклонения. (Предельное отклонение цен ценных бумаг, не обращающихся на ОРЦБ, установлено Налоговым кодексом в размере 20% в сторону повышения или понижения от расчетной цены ценной бумаги.) Если фактическая цена реализации окажется меньше расчетной цены более чем на 20%, для целей налога на прибыль принимается расчетная цена, уменьшенная на 20% (абз. 3 п. 6 ст. 280 НК РФ).

Таким образом, исходя из положений Налогового кодекса необходимо определить расчетную цену продаваемых акций ЗАО и установить, находится ли продажная цена в предельном интервале (плюс-минус 20% от расчетной цены).

Определение расчетной цены

Порядок определения расчетной цены ценных бумаг, не обращающихся на ОРЦБ, должен быть утвержден Банком России по согласованию с Минфином. Такие изменения внесены в абз. 4 п. 6 ст. 280 НК РФ Федеральным законом N 251-ФЗ <3>, вступившим в данной части в силу с 1 сентября 2013 г. До утверждения указанного порядка Банком России подлежит применению Порядок определения расчетной цены ценных бумаг, не обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, в целях 25 главы Налогового кодекса Российской Федерации, утвержденный Приказом ФСФР России от 09.11.2010 N 10-66/пз-н (далее — Порядок) (п. 1 ст. 49 Федерального закона N 251-ФЗ).

<3> Федеральный закон от 23.07.2013 N 251-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с передачей Центральному банку Российской Федерации полномочий по регулированию, контролю и надзору в сфере финансовых рынков».

В соответствии с п. 2 Порядка расчетная цена необращающейся ценной бумаги может быть определена одним из трех способов:

  • как цена, рассчитанная исходя из существующих на рынке ценных бумаг цен этой ценной бумаги;
  • как цена ценной бумаги, рассчитанная организацией по правилам, предусмотренным п. п. 5 — 19 Порядка;
  • как оценочная стоимость ценной бумаги, определенная оценщиком.

Способы определения расчетной цены необращающихся ценных бумаг, установленные Порядком, и условия применения компанией конкретных способов следует закрепить в учетной политике для целей налогообложения (п. 20 Порядка).

Первый способ. Он основан на расчете средневзвешенной цены предложений о покупке необращающейся акции, объявленных брокерами, дилерами и (или) управляющими. При этом могут быть использованы котировки на покупку, адресованные как неограниченному, так и ограниченному кругу лиц, в том числе налогоплательщику по его запросу. При определенных условиях, оговоренных в п. 4.2 Порядка, допускается использовать для расчетов котировки на покупку, размещенные в информационных системах. Кроме того, предприятие может воспользоваться ценами, рассчитанными общепризнанными информационными системами:

  • композитной ценой на покупку необращающейся акции (Thomson Reuters Composite bid), раскрытой информационным агентством Томсон Рейтерс (Thomson Reuters);
  • средней ценой закрытия (Bloomberg generic Mid/last) необращающейся акции, раскрытой информационным агентством Блумберг (Bloomberg).

В рассматриваемой ситуации первый способ не используется, поскольку отсутствуют информация о котировках и иные необходимые сведения.

Второй способ. Он предусматривает определение расчетной цены в зависимости от вида ценной бумаги и вида деятельности общества, в частности устанавливает особенности расчета цены обыкновенных акций страховой, кредитной организаций и акционерного инвестиционного фонда.

Порядок установления расчетной цены необращающейся акции акционерного общества (кроме акций страховых и кредитных организаций, а также инвестиционных фондов) закреплен в п. 9 Порядка. Здесь указано, что расчетная цена может определяться путем деления стоимости чистых активов АО, уменьшенной на долю чистых активов, которая приходится на размещенные привилегированные акции этого общества, на общее количество размещенных обществом обыкновенных акций. (Величина чистых активов устанавливается в соответствии с Порядком оценки стоимости чистых активов акционерных обществ, утвержденным Приказом Минфина России N 10н, ФКЦБ России N 03-6/пз от 29.01.2003.)

Следовательно, расчетная цена акций закрытого акционерного общества может быть рассчитана по такой формуле:

,

где РЦоб — расчетная стоимость обыкновенной акции;

  • ЧА — величина чистых активов ЗАО;
  • ЧАпр — доля чистых активов ЗАО, приходящаяся на размещенные привилегированные акции общества;
  • Коб — общее количество размещенных обыкновенных акций ЗАО.

В свою очередь, расчетная цена привилегированных акций определяется по формуле (п. 11 Порядка):

,

где РЦпр — расчетная стоимость привилегированной акции;

  • ЧАпр — доля чистых активов ЗАО, приходящаяся на размещенные привилегированные акции общества. Эта величина рассчитывается исходя из предусмотренных уставом общества ликвидационной стоимости привилегированных акций и размера дивидендов по ним;
  • Кпр — общее количество размещенных привилегированных акций ЗАО.

Поскольку в рассматриваемой ситуации привилегированных акций нет, расчетная цена акции составляет 2500 руб. (25 000 000 руб. / 10 000 обыкновенных акций). Следовательно, минимальная цена продажи, которая может быть применена для целей налогообложения прибыли, — 2000 руб. (2500 руб. — 20%).

Несмотря на то что фактически общая продажная цена акций в рассматриваемой ситуации составляет 3 000 000 руб. (2000 акций x 1500 руб.), налогооблагаемый доход равен 4 000 000 руб. (2000 акций x 2000 руб.), поскольку срабатывает требование п. 6 ст. 280 НК РФ. Напомним: в случае реализации ценных бумаг, не обращающихся на ОРЦБ, по цене ниже минимальной (минимальная цена в данном случае равна 2000 руб. — расчетная цена, уменьшенная на 20%) при определении финансового результата для целей налогообложения прибыли принимается минимальная цена.

Расходы, связанные с приобретением акций, в данном случае составляют 2 000 000 руб. (2000 акций x 1000 руб.). В итоге налогооблагаемая база равна 2 000 000 руб. (4 000 000 — 2 000 000), сумма налога на прибыль — 400 000 руб. (2 000 000 руб. x 20%).

Третий способ. Он основан на том, что расчетная цена считается равной оценочной стоимости ценной бумаги, определенной оценщиком. Компания вправе выбрать и закрепить в учетной политике способ определения расчетной цены исходя из цены, определенной независимым оценщиком. Если компания сделает такой выбор, необходимо обратить внимание на следующее.

Статьями 9 и 11 Федерального закона от 29.07.1998 N 135-ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации» установлено, что основанием для проведения оценки является договор на проведение оценки, заключенный заказчиком с оценщиком или юридическим лицом, с которым оценщик заключил трудовой договор. В отчете в обязательном порядке указываются дата проведения оценки объекта оценки, используемые стандарты оценки, цели и задачи проведения оценки объекта оценки, а также приводятся иные сведения, которые необходимы для полного и недвусмысленного толкования результатов проведения оценки объекта оценки, отраженных в отчете.

Поэтому в случае реализации акций, не обращающихся на ОРЦБ, и определения их расчетной цены с помощью оценщика в целях подтверждения факта определения расчетной цены с помощью оценщика необходимо наличие договора на проведение оценки и отчета (Письмо Минфина России от 07.12.2012 N 03-03-06/1/641), в связи с чем не могут быть использованы в качестве подтверждения расчетной цены выписка из отчета оценщика или иные документы (например, не отчет оценщика, а заключение о стоимости акций).

Заполнение декларации по налогу на прибыль при реализации ценных бумаг

Налогоплательщик, осуществляющий операции с ценными бумагами, должен включить в состав декларации по налогу на прибыль лист 05 «Расчет налоговой базы по налогу на прибыль организаций по операциям, финансовые результаты которых учитываются в особом порядке (за исключением отраженных в Приложении 3 к листу 02)». На сегодняшний день применяется форма декларации, утвержденная Приказом ФНС России от 22.03.2012 N ММВ-7-3/174@. В листе 05 с кодом «2» по реквизиту «Вид операции» отражается расчет налоговой базы по операциям с ценными бумагами, не обращающимися на ОРЦБ. В частности, в данном листе предусмотрена отдельная строка (020) для отражения отклонения фактической выручки от реализации ценных бумаг, не обращающихся на ОРЦБ, от минимальной цены (заполняется, если продажная цена ниже расчетной более чем на 20%).

Заполним лист 05 декларации согласно условиям рассматриваемой ситуации.

—¬ —¬
L—¦¦¦¦¦¦¦¦¦¦¦¦¦¦L— —T-T-T-T-T-T-T-T-T-T-T-¬
¦¦¦¦¦¦¦¦¦¦¦¦¦¦ ИНН ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦
¦¦0021¦¦0218¦¦ L-+-+-+-+-+-+-+-+-+-+-+—
—T-T-T-T-T-T-T-T-¬ —T-T-¬
КПП ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ Стр. ¦ ¦ ¦ ¦
L-+-+-+-+-+-+-+-+— L-+-+—
Лист 05
Расчет налоговой базы по налогу на прибыль организаций по операциям,
финансовые результаты которых учитываются в особом порядке
(за исключением отраженных в Приложении 3 к Листу 02)
Налогоплательщики, не осуществляющие операции,
подлежащие отражению в Листе 05,
данный Лист не представляют
Вид —¬ 1 — с ценными бумагами, обращающимися на организованном рынке ценных бумаг
операции ¦2¦ 2 — с ценными бумагами, не обращающимися на организованном рынке ценных бумаг
L— 3 — с финансовыми инструментами срочных сделок, не обращающимися на
организованном рынке
4 — по операциям с ценными бумагами, обращающимися и не обращающимися на
организованном рынке ценных бумаг, полученными первичными владельцами
государственных ценных бумаг в результате новации
5 — с финансовыми инструментами срочных сделок, не обращающимися на
организованном рынке, заключенным после 1 июля 2009 года дата завершения
которых наступает с 1 января 2010 года
Показатели Код строки Сумма (руб.)
1 2 3
—T-T-T-T-T-T-T-T-T-T-T-T-T-T-¬
Доход от выбытия, в т.ч. доход от погашения 010 ¦3¦0¦0¦0¦0¦0¦0¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦
L-+-+-+-+-+-+-+-+-+-+-+-+-+-+—
—T-T-T-T-T-T-T-T-T-T-T-T-T-T-¬
Сумма отклонения от минимальной (расчетной) 020 ¦1¦0¦0¦0¦0¦0¦0¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦
цены L-+-+-+-+-+-+-+-+-+-+-+-+-+-+—
—T-T-T-T-T-T-T-T-T-T-T-T-T-T-¬
Расходы, связанные с приобретением и 030 ¦2¦0¦0¦0¦0¦0¦0¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦
реализацией (выбытием, в т.ч. погашением) L-+-+-+-+-+-+-+-+-+-+-+-+-+-+—
—T-T-T-T-T-T-T-T-T-T-T-T-T-T-¬
Сумма отклонения от максимальной (расчетной) 031 ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦
цены L-+-+-+-+-+-+-+-+-+-+-+-+-+-+—
—T-T-T-T-T-T-T-T-T-T-T-T-T-T-¬
Итого прибыль (убыток) (стр. 010 + стр. 020 — 040 ¦2¦0¦0¦0¦0¦0¦0¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦
стр. 030 + стр. 031) L-+-+-+-+-+-+-+-+-+-+-+-+-+-+—
—T-T-T-T-T-T-T-T-T-T-T-T-T-T-¬
Сумма корректировки прибыли (убытка) 050 ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦
L-+-+-+-+-+-+-+-+-+-+-+-+-+-+—
Налоговая база без учета убытков, полученных в —T-T-T-T-T-T-T-T-T-T-T-T-T-T-¬
предыдущих налоговых периодах (стр. 040 — стр. 060 ¦2¦0¦0¦0¦0¦0¦0¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦
050) L-+-+-+-+-+-+-+-+-+-+-+-+-+-+—
Сумма убытка или части убытка, полученного в —T-T-T-T-T-T-T-T-T-T-T-T-T-T-¬
предыдущем (предыдущих) налоговом (налоговых) 070 ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦
периоде (периодах) L-+-+-+-+-+-+-+-+-+-+-+-+-+-+—
Сумма убытка или части убытка, признаваемая в —T-T-T-T-T-T-T-T-T-T-T-T-T-T-¬
отчетном (налоговом) периоде в целях 080 ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦
налогообложения, уменьшающая налоговую базу за L-+-+-+-+-+-+-+-+-+-+-+-+-+-+—
отчетный (налоговый) период
—T-T-T-T-T-T-T-T-T-T-T-T-T-T-¬
Сумма неучтенного убытка, подлежащего переносу 090 ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦
на будущий налоговый период L-+-+-+-+-+-+-+-+-+-+-+-+-+-+—
—T-T-T-T-T-T-T-T-T-T-T-T-T-T-¬
Сумма убытка по завершенным сделкам, которые 091 ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦
не погашены до 01 января 2010 года L-+-+-+-+-+-+-+-+-+-+-+-+-+-+—
—T-T-T-T-T-T-T-T-T-T-T-T-T-T-¬
Налоговая база (стр. 060 — стр. 080) 100 ¦2¦0¦0¦0¦0¦0¦0¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦
L-+-+-+-+-+-+-+-+-+-+-+-+-+-+—
—¬ —¬
L— L—

Положительная сумма по строке 100 листа 05 включается в данные по строке 100 листа 02 «Расчет налога на прибыль организаций» декларации.

* * *

Владелец акций закрытого акционерного общества при принятии решения об их продаже третьему лицу в первую очередь должен известить об этом других акционеров и само общество. Ведь в таком случае именно акционерам принадлежит преимущественное право покупки акций. Если этого не сделать, у акционеров возникнет возможность потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя.

В целях налогообложения прибыли налоговая база от реализации акций определяется в особом порядке. (Правда, налоговая ставка пока применяется только общая — 20%.) Главная загвоздка при расчете налоговых обязательств заключается в том, что фактическую цену акций нужно сравнить с расчетной ценой. Если окажется, что первая ниже второй более чем на 20%, налоговую базу придется рассчитывать исходя из расчетной цены, уменьшенной на 20%.

Расчетная цена устанавливается одним из трех способов — каким именно, решает налогоплательщик (с учетом имеющихся данных). В рассматриваемой ситуации мы воспользовались способом, основанным на данных о чистых активах общества и количестве размещенных им акций.

Т.Н.Нефедова

Эксперт журнала

«Пищевая промышленность:

бухгалтерский учет

и налогообложение»

Сергей Россол, юрисконсульт ООО «Производственно-коммерческая фирма «Веста СЛ»

Купля-продажа акций закрытого акционерного общества – весьма распространенная в хозяйственной практике сделка. Ее участники обязаны выполнить ряд законодательных требований. Впрочем, способов обхода этих ограничений юридическая практика выработала немало. Гражданский кодекс определяет закрытое акционерное общество как общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций. При этом акции распределяются только среди учредителей или иного заранее определенного круга лиц (ст. 96, 97 ГК РФ). Акция — это именная ценная бумага, которая закрепляет права ее владельца на получение дивидендов, а также на участие в управлении обществом и на часть имущества, остающегося после ликвидации компании (ст.2 Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»). Таким образом, деятельность ЗАО фактически определяется лицом, владеющим контрольным пакетом акций.

Что должно быть в договоре

Гражданский кодекс относит ценные бумаги к категории вещей (ст.128 ГК РФ). Поэтому их передача осуществляется по договору купли-продажи. Определяющим элементом договора является его предмет. Он должен быть максимально детализирован. Для этого в договоре необходимо указать: наименование эмитента продаваемых акций, их номинальную стоимость, категорию и тип, регистрационный номер выпуска, количество.

Отсутствие цены в договоре не повлечет его недействительности. Но все же во избежание разногласий сторонам рекомендуется определиться с ценой сразу. Тем более, что оценить продаваемые акции можно по договоренности, в том числе и по номинальной стоимости. Правда, при этом нельзя забывать о требованиях, установленных статьей 40 Налогового кодекса.

Акции не могут быть проданы или иным образом переуступлены до их полной оплаты и завершения государственной регистрации выпуска (ст. 27.6 ФЗ от 22.04.1996 г. №39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»). Значит, если покупатель стремится избежать неприятностей в последующем, ему следует попросить продавца предъявить уведомление Федеральной службы по финансовым рынкам о регистрации выпуска акций. Либо отчет о выпуске акций с печатью данного органа. Также необходимо потребовать первичные бухгалтерские документы общества-эмитента акций, подтверждающие оплату эмиссии.

В соответствии с действующим законодательством переход прав на именные ценные бумаги происходит в момент внесения соответствующей записи в реестр. Вести реестр акционеров общества может как независимый лицензированный реестродержатель, так и само общество. Запись о переходе права собственности на акции вносится в реестр на основе особого документа – передаточного распоряжения (форма утверждена Постановлением ФКЦБ РФ от 2 октября 1997 г. № 27 «Об утверждении положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг»). Поэтому при заключении договора купли-продажи акций в нем необходимо предусмотреть порядок передачи этого документа покупателю. Есть другой вариант — прописать обязанность продавца самостоятельно предъявить передаточное распоряжение реестродержателю. Эти обязанности разумно подкреплять жесткими штрафными санкциями, чтобы избежать ситуации, когда деньги за акции уже заплачены, а возможность распоряжаться ими еще отсутствует.

Особые права акционеров

Приобретая акции ЗАО, нужно помнить еще об одном существенном моменте. Дело в том, что даже если собственник акций решает продать их третьему лицу, то преимущественным правом покупки все равно обладают другие акционеры общества. Акции должны быть предложены им по той же цене, что и стороннему покупателю. Объем предложения рассчитывается пропорционально количеству акций, уже принадлежащих каждому собственнику (п. 3 ст. 7 Федерального закона «Об акционерных обществах»). Акционеры в Уставе могут наделить правом преимущественной покупки и само общество.

По закону акционер, намеревающийся продать свои акции, обязан письменно известить об этом остальных акционеров (п.3 ст.7 ФЗ «Об АО») . Для этого в соответствии с ФЗ «Об АО» ему нужно направить руководству компании уведомление, указав в нем цену и другие условия продажи акций. Руководитель общества, в свою очередь, должен уведомить акционеров. Достаточно часто на практике встречаются случаи, когда компания в лице своего руководства уклоняется от передачи таких сообщений по назначению. Чтобы не сталкиваться с подобными неприятностями, собственник акций может направить извещение о будущей продаже непосредственно каждому акционеру или уведомить их другим способом. Например, если акционер обладает 10 или более процентами акций, он вправе собрать общее собрание акционеров, при этом необходимо помнить, что кворум должен составить 100% и на собрании должен присутствовать Директор, в лице которого уведомляется само Общество. В некоторых случаях, для суда будет достаточен сам факт уведомления, вне зависимости от его способа. Ведь фактически каждый акционер получил необходимую информацию. Пусть и ненадлежащим образом, но главное, с соблюдением установленных сроков. Если в этой ситуации кто-то из акционеров захочет признать сделку купли-продажи недействительной, судьи могут решить, что он злоупотребляет своими правами и по этой причине отклонить его иск (п. 1 ст. 10 ГК РФ).

Срок использования права преимущественной покупки составляет два месяца и начинает отсчитываться с момента извещения общества (подп. 6 п. 14 постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19). Устав Общества может устанавливать и другой срок, который, однако, должен составлять не менее 10 дней. Это не означает, что сделка не может быть заключена раньше. Отсчет срока прекращается, как только все акционеры ответят, желают они воспользоваться своим правом преимущественной покупки или нет.

Естественно, покупатель должен удостовериться, что продавец выполнил требования, связанные с преимущественным правом покупки. Доказательством могут послужить письменные отказы акционеров от покупки, протоколы общего собрания и т. п.

Когда судебное решение бессильно

Наиболее частыми нарушениями преимущественного права покупки являются:

  1. неуведомление других акционеров о планируемой сделке;
  2. заключение сделки с третьим лицом при наличии согласия акционера на покупку.

Чем это чревато для покупателя? Любой акционер, чьи права были нарушены, или само Общество имеет возможность обратиться в суд с требованием передать ему права и обязанности по сделке купли-продажи акций (п. 3 ст. 7 Федерального закона «Об акционерных обществах»). В результате покупатель может лишиться права собственности на акции.

В суд вправе обратиться лица, которые были акционерами на дату продажи акций и остаются ими на момент обращения с иском. Обратите внимание, что ответчиком по подобным делам выступает покупатель акций, а продавец привлекается к делу в качестве третьего лица. Для обращения в суд законодатель установил укороченный срок – три месяца с того момента, когда лицо узнало (или должно было узнать) о факте продажи. Как правило, акционер узнает о факте нарушения его прав при подготовке или проведении ближайшего после сделки собрания акционеров.

Вместе с тем, покупатель может утратить акции (продать, подарить или уступить их иным образом) до вынесения решения суда. Многие специалисты придерживаются мнения, что в этом случае суд не может удовлетворить иск от акционеров ЗАО о переводе прав покупателя на них.

В обход закона

На практике достаточно часто возникает ситуация, когда акционер каким-либо образом хочет «напрямую» продать акции третьему лицу. Причины для этого могут быть самые разные, начиная от желания выйти из состава акционеров, сохранив контроль над бизнесом через аффилированных лиц, и заканчивая целью навредить компаньонам.

Многолетняя практика применения законодательства об акционерных обществах предлагает в этом случае несколько «почти законных схем». Например, поскольку преимущественное право действует только при продаже акций, их можно передать другим способом. В частности, заключить договор мены. Однако, этот вариант, несмотря на пп.9 п.14 постановления Пленума ВАС РФ от 18 января 2003 г. №19, на наш взгляд, юридически бесспорным назвать нельзя. Дело в том, что договор мены в российском законодательстве рассматривается как два встречных договора купли-продажи (п. 2 ст. 567 ГК РФ). Поэтому логично предположить, что преимущественное право покупки распространяется и на случаи мены (постановление Президиума ВАС РФ от 8 июня 1999 г. № 5806/98).

Наиболее часто для обхода преимущественного права используют дарение. При этом, если за акции передаются деньги или иные материальные ценности (встречное дарение), сделка может быть признана притворной. Напомним, что притворной является сделка, совершенная с целью прикрыть иную сделку (п. 2 ст. 170 ГК РФ). В рассматриваемом случае — продажу акций. При таких условиях договор будет признан ничтожным, то есть не порождающим никаких правовых последствий. Если это произойдет, покупатель рискует остаться не только без акций, но и без денежных средств, которые были за них уплачены. Для признания договора дарения притворным, заинтересованному лицу (например, одному из акционеров или обществу) необходимо доказать факт передачи за акции материальных ценностей. Наиболее распространенными доказательствами по делам такого рода являются свидетельские показания и различные косвенные данные, подтверждающие интерес акционера или покупателя к продаже. В частности к таким косвенным данным можно отнести предложения о покупке, направлявшиеся другим акционерам, обращения к посредникам, сбор информации об обществе или его акционерах и т. д.

Данную схему редко используют в чистом виде. Обычно, одаряемый получает в дар не весь пакет, а только одну акцию, а затем ему, уже ставшему акционером общества, продаются оставшиеся бумаги. Признать сделку дарения в данном случае достаточно сложно (постановление ФАС МО от 12 мая 2003 г. по делу №КГ-А41/2519-03 и от 17 октября 2005 г. по делу № КГ-А40/9910-05). Ведь стороны, совершая сделку, стремились именно к тем правовым последствиям, которые и возникли. Но и в этом случае существует незначительный риск, что суд будет рассматривать договор дарения и договор купли-продажи в совокупности и признает их притворными.

При продаже акций ЗАО используется и так называемая «схема отката». Акционер заявляет цену продажи акций намного выше разумной и затем возвращает часть денежных средств покупателю «в конверте». Завышением цены позволяет добиться отказа лиц, обладающих преимущественным правом от покупки. При применении данной схемы для целей налогообложения будет использоваться заявленная, а не реальная сумма. Впрочем, люди идущие на подобное нарушение закона используют одновременно и различные способы минимизации налогообложения.

Такая разная стоимость

Владимир Мещеряков, глава экспертной коллегии журнала «Практическая бухгалтерия», руководитель авторского коллектива книги «Годовой отчет-2005».

«В бухгалтерском и налоговом учете покупатель ценных бумаг формирует их первоначальную стоимость по-разному. Некоторые расходы по правилам бухгалтерского учета входят в стоимость бумаг, а по правилам налогового учета – нет. В частности, для целей налогового учета в первоначальную стоимость не включают:

— суммы, уплаченные за информационные, консультационные и посреднические услуги, связанные с покупкой ценных бумаг;

— стоимость услуг нотариуса, связанных с регистрацией договора, по которому фирма получает право собственности на ценные бумаги;

— отрицательные суммовые разницы, связанные с покупкой ценных бумаг;

– проценты по кредитам, полученным для покупки ценных бумаг.

В то же время в бухгалтерском учете проценты, начисленные до оприходования ценных бумаг, включатся в их первоначальную стоимость (начисленные после оприходования учитываются как операционные расходы). Следовательно, если проценты по кредиту начисляются до оприходования ценных бумаг, то такие бумаги будут числиться в бухгалтерском и налоговом учете по разной стоимости, что, согласитесь, неудобно. Избежать этого удастся, если договориться с банком, чтобы независимо от того, на какие цели был взят кредит, в договоре было записано: «На пополнение оборотных средств». Тогда уплаченные проценты можно учитывать в составе операционных расходов, а значит, первоначальная стоимость ценных бумаг в бухгалтерском и в налоговом учете будет совпадать».

Налоговые проверки становятся жестче. Научитесь защищать себя в онлайн-курсе «Клерка» — «Налоговые проверки. Тактика защиты».

Посмотрите рассказ о курсе от его автора Ивана Кузнецова, налогового эксперта, который раньше работал в ОБЭП.

Заходите, регистрируйтесь и обучайтесь. Обучение полностью дистанционно, выдаем сертификат.

Малай Ольга Николаевна. Правила купли-продажи акций в акционерном обществе

В настоящей статье будут рассмотрены основы и правила заключения договора купли-продажи акций, с раскрытием понятия «право преимущественной покупки» до момента внесения изменений в реестр.

Правовую сферу купли-продажи акций регулирует Федеральный закон «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 № 208-ФЗ (далее – Закон об АО) и Глава 30 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Учитывая, что к процессу купли-продажи акций применимы общие нормы гражданского законодательства РФ о купле-продаже, то целесообразно перед основной покупкой или продажей акций заключить предварительный договор купли-продажи акций.

*По общим правилам предварительный договор купли-продажи акций содержит все существенные условия основного договора, т.е. наименование продавца и покупателя, наименование и количество акций, категории (типы) акций, государственный регистрационный номер выпуска акций, предмет, цена, форма и срок оплаты. При этом стоит обратить внимание, что действующим законодательством РФ не предусмотрены иные существенные условия договора купли-продажи акций.
*Согласно ст. 7 Закона об АО акционер общества, который намерен продать свои акции третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных акционеров и само общество, указав цену и другие условия продажи акций. Уведомление акционеров общества осуществляется через общество. Если иное не предусмотрено уставом общества, извещение акционеров производится за счет акционера, намеренного продать свои акции.

Важным является, что извещение, направляемое обществу и акционерам лишь уведомляет о намерении продать акции третьему лицу и не выражает воли акционера в обязательном порядке на продажу принадлежащих ему акций другим акционерам общества и/или самому обществу. При этом законодательство не содержит положений, которые обязывали бы акционера продать акции тем акционерам, которые выразили согласие на их приобретение и не усматривается, что лицо, известившее акционеров ЗАО о намерении продать акции, обязано заключить договор купли-продажи с акционером, заявившим об использовании своего преимущественного права.
*Так как ни Гражданский кодекс Российской Федерации, ни Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» не устанавливают обязательных требований к форме и содержанию договора купли-продажи акций, в качестве документа, подтверждающего совершение сделки купли-продажи акций будет являться передаточное распоряжение. Записи о переходе прав собственности на ценные бумаги (акции) вносятся в реестр в том числе при представлении передаточного распоряжения. При заключении сторонами устного договора купли-продажи акций, подписание передаточного распоряжения со всеми существенными условиями сделки свидетельствует об исполнении продавцом своего обязательства по передаче акций покупателю по устной сделке.

Заключение договора купли-продажи акций с различной спецификацией

Различная спецификация купли-продажи акций предусматривает случаи, содержащиеся в судебной практике и имеющие двойное понимание действующего законодательства.

*Статья 25 Федерального закона «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 № 208-ФЗ содержит понятие «дробной акции», а именно если при осуществлении преимущественного права на приобретение акций, продаваемых акционером закрытого общества, при осуществлении преимущественного права на приобретение дополнительных акций, а также при консолидации акций приобретение акционером целого числа акций невозможно, образуются части акций (далее — дробные акции).
Согласно Письму ФКЦБ РФ дробные акции образуются в случаях, когда приобретение целого числа акций невозможно, а именно:

  • при осуществлении преимущественного права на приобретение акций, продаваемых акционером закрытого общества;
  • при осуществлении преимущественного права на приобретение дополнительных акций;
  • при консолидации акций.

Перечень случаев, при которых образуются дробные акции, является исчерпывающим. Дробная акция обращается как целая акция. В случае, если лицо приобретает две и более дробные акции одной категории (типа), то они образуют одну целую и (или) дробную акцию, равную сумме этих дробных акций.

Следовательно, если договор купли-продажи акций содержит условие о дробной акции, но такая акция не была образована в порядке п. 3 ст. 25 Закона об АО путём её обособленного учёта, то договор в части, касающейся дробной акции, признается незаключенным.
Например: Если в договоре купли-продажи акций предусмотрена продажа 350,45 обыкновенных именных бездокументарных акций общества, а у самого АО отсутствует обособленный учёт дробной акции (0,45), то договор купли-продажи в части дробной акции (0,45) будет признан незаключённым.

  • Заключение договора купли-продажи акций для приобретения их продавцом в будущем является соответствующей законодательству.
    Учитывая, что правила купли-продажи акций происходят по правилам гражданского законодательства, то сделка в отношении акций, которые будут приобретены впоследствии (в будущем), не противоречит требованиям законодательства об АО.
  • Сделка является ничтожной при приобретении ОАО собственных акций в порядке приватизации, находящихся в федеральной собственности.
    В соответствии с Федеральным законом от 21.12.2001 № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества» АО не могут являться покупателями своих акций, своих долей в уставных капиталах, приватизируемых в соответствии с Федеральным законом.

Следовательно, АО не вправе покупать находящиеся в федеральной собственности акции, эмитентом которых является само АО, и продажа которых осуществляется в процессе приватизации государственного имущества, договор купли-продажи акций посредством публичного предложения будет являться ничтожной сделкой на основании ст. 168 Гражданского кодекса Российской Федерации как сделка, не соответствующая требованиям закона.

Кроме того, данная сделка будет нарушать положения п. 2 ст. 72 Закона об АО, согласно которому общество не вправе принимать решение о приобретении обществом акций, если номинальная стоимость акций общества, находящихся в обращении, составит менее 90% от уставного капитала общества. Такая сделка также является ничтожной.

Случаи сохранения права собственности на акции за продавцом

*Как было указано выше, права владельцев на эмиссионные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска удостоверяются записями на лицевых счетах у держателя реестра и возникают с момента внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя. При этом следует учесть, что сделка купли-продажи акций подчиняется общим положениям о купле-продаже, предусмотренным гражданским законодательством.

В соответствии со статьей 491 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, когда договором купли-продажи предусмотрено, что право собственности на переданный покупателю товар сохраняется за продавцом до оплаты товара или наступления иных обстоятельств, покупатель не вправе до перехода к нему права собственности отчуждать товар или распоряжаться им иным образом, если иное не предусмотрено законом или договором либо не вытекает из назначения и свойств товара.

В случаях, когда в срок, предусмотренный договором, переданный товар не будет оплачен или не наступят иные обстоятельства, при которых право собственности переходит к покупателю, продавец вправе потребовать от покупателя возвратить ему товар, если иное не предусмотрено договором.

Однако в сфере купли-продажи акций, главным является учет прав на ценные бумаги в системе ведения реестра, т.е. определённое действие регистратора по внесению записи в реестр, а соответственно требование о возврате акций, основанное на положениях ст. 491 ГК РФ, не может быть удовлетворено из-за невозможности применения данной нормы к правоотношениям по купле-продаже бездокументарных акций.

Таким образом, осуществление сделки купли-продажи акций является исключением в нормах ст. 491 ГК РФ о сохранении права собственности за продавцом и положения её статьи не применяются к правоотношениям сторон, возникшим из договора купли-продажи бездокументарных акций.

Право преимущественной покупки акций в ЗАО

Для исключения различных толкований законодательства следует рассмотреть вопрос о праве преимущественной покупки акций ЗАО при отчуждении акций участником этого общества.
*Акционеры ЗАО пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. Уставом закрытого общества может быть предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций.

Безусловно, преимущественное право приобретения акций ЗАО действует при отчуждении участником этого общества акций только по договору купли-продажи, т.е. в законе указано именно на возможность продажи. Иные пути реализации акций ЗАО, такие как договор мены или договор дарения законом не предусмотрены.

Следовательно, в силу прямого указания закона право преимущественной покупки акций в ЗАО принадлежит акционерам исключительно по сделкам, связанным с реализацией таких акций на основании договора купли-продажи.

Согласно законодательству при внесении акций в уставной капитал другого общества, которое не является покупателем, данная передача акций не признается куплей-продажей акций.

Учитывая единообразную судебную практику, преимущественное право приобретения акций возникает только при отчуждении акций путем продажи и не распространяется на случаи передачи акций путем внесения их в уставный капитал другого общества.

При продаже акций на торгах, проводимых в ходе конкурсного производства, преимущественное право приобретения акций может быть реализовано акционером путем участия в торгах и заявления о согласии приобрести акции по цене, сформированной в ходе торгов.

В рамках процедуры банкротства преимущественное право приобретения акций распространяется на случаи их реализации.
Следовательно, при продаже акций на торгах в ходе конкурсного производства необходимо письменно известить об этом остальных акционеров общества.

В соответствии со ст. 126 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства совершение сделок, которые связаны с отчуждением имущества должника или влекут за собой передачу его имущества третьим лицам в пользование, допускается исключительно в порядке, установленном Законом о банкротстве.

Статьёй 131 Закона о банкротстве предусмотрено, что всё имущество должника, имеющееся на дату открытия конкурсного производства и выявленное в ходе конкурсного производства, составляет конкурсную массу.

Акции другого общества, принадлежащие обществу, которое находится в стадии банкротства, входят в состав имущества данного общества и, следовательно, их отчуждение распространяется специальный порядок, установленный законодательством о банкротстве для реализации имущества лица, признанного несостоятельным (банкротом). Иной порядок применению не подлежит.

Законодательство о банкротстве не предусматривает возможности влияния акционеров общества, акции которого отчуждаются одним из участников, признанным банкротом, на условия и порядок реализации имущества участника-банкрота. Такая реализация имущества происходит в рамках дела о банкротстве.

На основании изложенного, в случае реализации акций ЗАО в рамках дела о банкротстве лицом, владеющим такими акциями, подлежит применению законодательство о банкротстве, а преимущественное право акционеров ЗАО на приобретение таких акций не распространяется.

В рамках исполнительного производства преимущественное право приобретения акций распространяется на случаи их реализации.

При продаже акций закрытого акционерного общества на торгах, проводимых в рамках исполнительного производства или в ходе конкурсного производства, преимущественное право приобретения акций может быть реализовано акционером закрытого акционерного общества путем участия в торгах и заявления о согласии приобрести акции по цене, сформированной в ходе торгов.

Согласно п. 5 ст. 7 Закона об АО организатор торгов при продаже акций на торгах в порядке исполнительного производства обязан направить в ЗАО извещение о проведении торгов не менее чем за тридцать дней до их проведения, с соблюдение положений ст. 448 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Цены на услуги юристов и адвокатов зависят от задач.

Звоните прямо сейчас! Поможем!

Оставьте комментарий