Содержание
- Почему присоединение — это выгодно
- Пошаговая процедура присоединения
- Оформление решения о присоединении и заключение договора
- Публикация сведений о закрытии бизнеса
- Проведение инвентаризации и составление передаточного акта
- Совместное заседание участников объединяемой компании
- Срок рассмотрения заявления в 2017 году
- Одновременное присоединение к материнской компании дочерней компании, а также “внучки”.
Почему присоединение — это выгодно
Зачастую объединение усилий и возможностей нескольких компаний на рынке позволяет достичь высоких результатов
Если собственники двух или нескольких компаний хотят объединить свои усилия и расширить возможности на рынке, у них есть два варианта действий — провести слияние или присоединение компаний. Принципиальная разница между этими способами состоит в том, что:
- первый (слияние) предполагает одновременное завершение деятельности всех находящихся в процедуре компаний и создание абсолютно новой впоследствии;
- второй (присоединение или поглощение) подразумевает укрупнение одной компании за счëт присоединения к ней всех остальных.
В результате присоединения одна из компаний продолжает деятельность под своим именем в прежней организационно-правовой форме, укрупнившись за счëт вхождения в неë других фирм.
И присоединение, и слияние предполагают правопреемство вновь создаваемой компанией всех прав и обязательств реорганизуемых фирм. Интересно, что фирмы в регионах предпочитают реорганизацию в форме слияния, а организации федерального масштаба — присоединение и поглощение.
Что происходит с уставным капиталом после реорганизации бизнеса
В ходе проведения процедуры присоединения возможны три варианта развития событий:
- уставные капиталы компаний сливаются — тогда происходит конвертация долей участников общества пропорционально получившейся сумме УК;
- уставный капитал материнской фирмы остаётся без изменений — в этом случае доли других участников придётся выкупить;
- акционеры компании или её вкладчики на общем собрании решают, каким будет УК и как распределятся доли участников фирмы.
Видео: распределение ответственности после присоединения компании
Кому выгодно преобразование компании
Преимущества присоединения (в сравнении со слиянием):
- меньшая трудоëмкость, временная и финансовая затратность процедуры — самый значительный объëм работ (инвентаризация, составление передаточного акта и прочее) проводятся лишь по присоединяемым компаниям. Другими словами, в случае когда объединяются две компании, объëм работ в сравнении со слиянием уменьшается вдвое;
- возможность сохранить положительную деловую репутацию, бренд, известность одной из компаний (поглощающей другую);
- шанс сохранить лицензии и разрешения, имеющиеся у одной из компаний (поглощающей).
Присоединение не зря многие называют поглощением — несмотря на наличие множества преимуществ, оно имеет один существенный недостаток. Поглощаемая компания во многих смыслах теряет часть своего влияния и независимости. Еë учредителям также следует готовиться к разделению полномочий.
Впрочем, вопросы разделения долей объединëнного юрлица и управления его деятельностью могут быть без ущерба для всех разрешены ещë на стадии заключения договора о присоединении.
Договариваться всегда выгоднее, чем враждовать, поэтому в большинстве компаний после присоединения дела идут гораздо лучше
Если объединяемые компании хотят войти в образуемое лицо на равных, им лучше выбрать слияние. Ведь при поглощении одна из них неминуемо занимает главенствующее положение.
У присоединения есть и ещë один немаловажный минус: возможность воспользоваться этим способом существует лишь для организаций, имеющих одинаковую организационно-правовую форму. Так, акционерное общество может присоединить АО или ОАО, ООО — только ООО, унитарное предприятие — лишь унитарное предприятие.
Кроме всего прочего, следует помнить, что любая реорганизация влечëт за собой риск внепланового отвлечения активов — кредиторы по их извещению имеют право досрочно потребовать исполнения обязательств по заключëнным с ними соглашениям.
Пошаговая процедура присоединения
Гражданское законодательство РФ гарантирует соблюдение их прав не только непосредственно участникам процедуры реорганизации, но и третьим лицам (например, кредиторам)
Процесс присоединения — последовательность мероприятий, обусловленная требованиями гражданского законодательства. Они касаются:
- заблаговременного предупреждения государственных органов;
- соблюдения прав кредиторов;
- недопущения монополизации рынка;
- исключения махинаций в сфере финансов и налогов;
- соблюдения прав реорганизуемых компаний.
Этапы присоединения дочерней фирмы к материнской
Так, процесс присоединения состоит из нескольких последовательных стадий.
- Утверждение решения об объединении в форме присоединения уполномоченными органами всех реорганизуемых компаний.
- Оповещение о вступлении в процедуру налоговой инспекции и других заинтересованных служб.
- Опубликование сведений об объединении в специальном издании.
- Оповещение кредиторов и выполнение требований последних при их заявлении.
- Предупреждение работников присоединяемой фирмы об изменении нанимателя, структурных перестановках.
- Получение необходимых согласований.
- Инвентаризация активов и обязательств, составление передаточной документации.
- Проведение совместного заседания учредителей и управляющих органов, участвующих в реорганизации компаний.
- Сбор документации и оплата госпошлины.
- Подача документов в ФНС и завершение реорганизации.
Датой завершения реорганизации-присоединения считается день внесения в единый госрегистр сведений о ликвидации поглощаемой компании.
Оформление решения о присоединении и заключение договора
Стартовыми документами для процедуры поглощения являются:
- договор о присоединении — документ, содержание которого практически не урегулировано законодательством. На практике он обязательно содержит порядок погашения долей участников в реорганизуемых компаниях, порядок распределения долей в компании, остающейся действовать после реорганизации. По согласованию участников процедуры в рассматриваемое соглашение могут включаться любые условия: о сроках проведения отдельных этапов, о составе будущих исполнительных органов, о структурных изменениях поглощающей компании после реорганизации и прочее;
- решение уполномоченного органа каждой из фирм-участников о вступлении в процедуру организации на условиях, определëнных вышеозначенным договором (другими словами, об утверждении соглашения о присоединении). Решение принимается тем органом компании, который уполномочен на это еë же уставом.
Решение о присоединении может принимать и единственный участник компании — если такой порядок установлен её уставом
Когда это коллегиальный орган, решение оформляется протоколом его заседания, если единоличный — непосредственно решением за подписью соответствующего лица.
Фотогалерея: образец договора о присоединении ООО
Первая страница договора должна содержать отметки об утверждении документа уполномоченными органами всех реорганизуемых фирм
В начале договора перечисляются основные положения законодательства, применяемого при присоединении
Раздел «Права и обязанности сторон» – центральный элемент договора
Больше всего обязательств в процессе реорганизации возникает у присоединяемой компании
Договор должен описывать основные этапы процедуры присоединения
Документ обычно содержит основные положения о перераспределении долей в компаниях
Важный раздел договора — положения о правопреемстве
Как и любой договор, договор о присоединении содержит положения о действии соглашения
Заключительные положения договора содержат условия на случай виновного неисполнения его одной или несколькими сторонами
Договор от каждой организации должно подписать лицо, действующее от её имени на основании устава
Момент принятия решения об объединении каждой из организаций стратегически важен для следующего этапа — именно та компания, которая проведëт собрание уполномоченного органа, последней должна будет от собственного имени и от имени участников уведомлять о реорганизации ФНС и публиковать объявление об объединении в СМИ.
Публикация сведений о закрытии бизнеса
Своевременное извещение кредиторов позволяет уточнить сведения о наличии и сроках погашения кредиторской задолженности присоединяемой компании
Публикация сведений о реорганизации — одна из гарантий прав кредиторов. На момент фиксации изменений в ЕГРЮЛ регистрирующий орган должен быть уверен в том, что каждый из них узнал о процедуре и тем самым получил возможность заявления требований об исполнении обязательства или прекращении договора (ст. 60 ГК РФ).
Правила подачи объявления таковы:
- обязанность публикации сведений о реорганизации лежит на компании, последней провёдшей заседание органа, утвердившее договор о присоединении;
- объявление публикуется в специализированном издании — государственном вестнике, информирующем обо всех значимых трансформациях юридических лиц;
- количество и частота публикаций определены законом — не менее двух объявлений с перерывом в один месяц;
- объявление должно содержать сведения не только о вступающих в процесс компаниях, но и о планируемом конечном результате, об избранном способе реорганизации (присоединение), о примерных сроках.
Порядок извещения кредиторов
Во избежание судебных споров, инициированных пропустившими объявление кредиторами, рекомендуется известить о грядущей реорганизации каждого из них персонально. Извещение может представлять собой письмо произвольной формы с указанием:
- общих сведений о планируемой реорганизации;
- данных о юридическом лице — правопреемнике;
- прав кредитора, предусмотренных ГК РФ;
- описания порядка реализации кредитором своих прав в конкретной ситуации.
Права кредитора, установленные ст. 60 ГК РФ, он может реализовать, заявив требование в течение 30 дней с момента публикации последнего объявления в вестнике.
В уведомлении кредиторов о присоединении указывается на их право подать требования, предусмотренные ст. 60 ГК РФ
Если же требование не заявлено в срок, кредитор автоматически считается согласившимся с переходом обязанности должника к его правопреемнику.
Проведение инвентаризации и составление передаточного акта
Один из самых трудозатратных этапов присоединения — документирование передаваемого правопреемнику имущества и обязательств. Первым делом нужно сделать инвентаризацию. Проводится мероприятие в обычном порядке — в соответствии с законом «О бухгалтерском учëте» 129-ФЗ, Методическими рекомендациями о порядке инвентаризации имущества и финансовых обязательств 49 от 13.06.1995. Следует понимать, что лучшее время для проведения инвентаризации и составления передаточного акта — окончание годового или квартального отчëтного периода.
Специальной формы для передаточного акта закон не устанавливает. Его можно оформить одним из двух способов:
- в виде обычного бухгалтерского баланса с расшифровкой по каждой строке в виде, например, инвентаризационных описей;
Передаточный акт может быть оформлен, как обычный бухгалтерский баланс
- в виде перечня активов и пассивов с указанием их стоимостной оценки.
Второй вариант исполнения передаточного акта — перечень активов и пассивов предприятия
Совместное заседание участников объединяемой компании
На совместном заседании, проводимом ближе к дате госрегистрации объединения компаний, собственники их имущества и представители управляющих органов разрешают практические вопросы присоединения, назначают исполнительные органы новой компании, определяют лицо, которое выступит заявителем в процедуре госрегистрации.
Все решения, принятые в ходе собрания, фиксируются в протоколе, который в дальнейшем будет прилагаться к пакету документов на госрегистрацию.
Инструкция по сбору и подаче документов
Документы на госрегистрацию присоединения подаются в подразделение ФНС, обслуживающее территорию регистрации того юрлица, что остаëтся действовать после реорганизации (поглощающего). При этом в качестве заявителя выступает уполномоченное (имеющее право без доверенности представлять интересы) должностное лицо одной из поглощаемых компаний. Его подпись на заявлении удостоверяется нотариально (услуга платная).
Лист А содержит сведения о лице, к которому осуществляется присоединение
Перечень документации, подаваемой в ФНС для регистрации присоединения компаний:
- заявление формы Р16003;
- учредительные и регистрационные документы всех участвующих в реорганизации юридических лиц (уставы, свидетельства ИНН, ОГРН, коды статистики, приказы о назначении исполнительных органов, выписки из ЕГРЮЛ);
- решения уполномоченных органов каждой участвующей в процессе компании об одобрении присоединения;
- договор о присоединении;
- протокол совместного заседания участников всех участвующих в процедуре фирм;
- доказательства опубликования объявлений о реорганизации, уведомления кредиторов;
- передаточная документация;
- документ о проплате госпошлины (в соответствии со ст. 333 НК РФ — 4 тыс. руб.).
Страница 2 содержит подпись заявителя, а поэтому именно она заверяется нотариально
Срок рассмотрения заявления в 2017 году
Поданный пакет документов должен быть рассмотрен и исполнен инспекцией в течение 5 рабочих дней с момента получения. Документы о внесении соответствующих записей в ЕГРЮЛ любой представитель компании, уполномоченный на это доверенностью, может забрать по истечении этого срока.
Существует несколько моментов, на которые следует обратить внимание, проводя реорганизацию-присоединение. Так, присоединяемые компании на дату, предшествующую регистрации реорганизации должны подготовить завершающую бухгалтерскую отчëтность. Вступительную же отчëтность оставшейся действовать после реорганизации компании составлять не нужно.
Присоединение — процесс довольно затяжной, так как длительность каждого этапа зависит от множества моментов, в том числе, действий третьих лиц. Тем не менее этот способ объединения юрлиц (в отличие от слияния) позволяет избежать массы дублирующей работы, а также сохранить имеющийся у одной из компаний положительный имидж, основные правовые документы и разрешения, действующие договорëнности с контрагентами. Если всё сделано грамотно, оспорить присоединение одной компании к другой невозможно.
Одновременное присоединение к материнской компании дочерней компании, а также “внучки”.
Планируется одновременное присоединение двух компаний — ОАО и АО {«дочки» и «внучки») к ПАО (материнской компании).
Такая реорганизация может быть необходима по разным объективным причинам. Например. одновременное внесение в ЕГРЮЛ записей о прекращении деятельности всех присоединяемых компаний. приуроченное к дате окончания отчетного периода. позволяет оптимизировать затраты по подготовке заключительной бухгалтерской (финансовой) отчетности в связи с реорганизацией .
Конечная цель реорганизации в рассматриваемом варианте — консолидация всех активов и обязательств в материнской компании (ПАО).
В соответствии с п. 4 ст. 17 ФЗ «Об акционерных обществах» при реорганизации в форме присоединения осуществляется погашение акций только дочерней компании, в том числе находящихся на балансе дочернего общества. Таким образом, следуя букве закона. при таком присоединении потребуется увеличение уставного капитала ПАО путем конвертации акций АО («внучки») в акции дополнительного выпуска ПАО, так как акции АО («внучки») в силу указанной нормы п. 4 ст.17 ФЗ»Об акционерных обществах» не подлежат погашению в рассматриваемой ситуации. когда «внучка» (АО) присоединя ется к основному обществу (ПАО).
Но есть ли в этом смысл и логика? Предположим, решение об увеличении уставного капитала будет принято ПАО. Способом размещения дополнительных акций при присоединении является конвертация акций присоединяемого акционерного общества в акции общества. к которому осуществляется присоединение (ст. 53.2 Положения о стандартах эмиссии ценных бумаг. порядке государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, государственной регистрации отчетов об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденного Банком России 11.08.2014 г. N 428-П) .
В результате такого размещения собственником размещенных дополнительных акций ПАО должно стать само общество-эмитент, поскольку:
а. акции «внучки» (АО) не подлежат погашению в соответствии с п. 4 ст.17 ФЗ
«Об акционерных обществах», а следовательно, должны быть конвертированы в акции общества, к которому осуществляется присоединение ;
б. акционером «внучки» (АО) является «дочка» (ОАО) и, следовательно, ОАО должно в результате конвертации получить дополнительные акции ПАО;
в. «дочка» (ОАО) в один день с «внучкой» присоединяется к основному обществу (ПАО), а значит, все права и обязательства «дочки» в порядке правопреемства переходят к ПАО в день внесения в ЕГРЮЛ записи o прекращении деятельности «дочки».
Следовательно, ПАО как правопреемник «дочки» формально должно получить дополнительные акции ПАО, размещаемые при присоединении. Однако такое размещение не будет соответствовать Федеральному закону «О рынке ценных бумаг». Напомню. в соответствии со ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» под размещением понимается отчуждение ценных бумаг их первым владельцам . В нашем же случае отчуждения акций не произойдет — ПАО (эмитент) в результате такой эмиссии должно стать собственником своих дополнительных акций, но такое размещение противоречит ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг».
Какое же решение может быть принято в таком случае?
Решение в этой ситуации представляется следующим. В данном случае наиболее соответствующим духу и логике закона является погашение акций
«внучки» при присоединении. В момент одновременного присоединения дочерней компании и «внучки» осуществляется передача прав и обязанностей всех присоединяемых обществ, а это значит, что в дату присоединения ПАО становится материнской компанией также для АО («внучки»).
Таким образом, при одновременном присоединении к материнской компании дочерней компании и «внучки» не потребуется увеличение уставного капитала основного общества (к которому осуществляется присоединение) , поскольку все акции присоединяемых обществ будут погашены при присоединении. Это позволит снизить как временные, так и финансовые издержки при реорганизации.
Обращаю внимание, что если бы в описанной ситуации акции АО также принадлежали иным лицам, например, 75% АО принадлежит ОАО, а 25% — в которой предусмотрена возможность реорганизации с участием юридических лиц разной организационно-правовой формы. При этом федеральные законы (ФЗ «Об акционерных обществах» и ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»), а также подзаконные нормативные акты (в том числе регулирующие эмиссию ценных бумаг и ведение реестра акционеров) все еще не приведены в соответствие с ГК РФ, то есть содержат старые нормы, предусматривающие только присоединение ООО к ООО и АО к АО.
Вместе с тем, отсутствие прямых норм в специальных законах и подзаконных нормативных актах не мешает проводить такие реорганизации на практике. В силу того, что ФЗ «Об акционерных обществах» и ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» пока не приведены в соответствии с положениями ГК РФ, на практике часто возникают вопросы относительно порядка проведения реорганизации в форме присоединения с участием одновременно АО и ООО. Первый вопрос, который часто возникает в связи с присоединением АО к ООО, связан с увеличением уставного капитала ООО.
Допустим, уставный капитал ООО равен 10 000 рублей, а уставный капитал АО — 100 000 рублей, и при этом ООО не является акционером АО, следовательно, необходимо увеличение уставного капитала ООО при присоединении. Проблема заключается в несовершенстве ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», положения которого (ст.ст. 17-19) не содержат описания порядка увеличения уставного капитала ООО при присоединении (в отличие от ФЗ «Об акционерных обществах» (ст. 28 указанного закона)).
ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» предусматривает ограниченное число случаев, когда может быть увеличен уставный капитал ООО:
1) за счет имущества самого ООО (нераспределенной общества прибыли, средств от переоценки, остатков фондов специального назначения);
2) за счет вкладов участников;
3) за счет вкладов третьих лиц.
Увеличение уставного капитала при присоединении за счет акций/долей присоединяемых обществ законодательством прямо не предусмотрено.
При этом увеличить уставный капитал в данном случае необходимо, чтобы соблюсти интересы акционеров присоединяемого АО — наделить их долями ООО в обмен на акции.
На практике ситуация разрешается следующим образом. Стороны в договоре о присоединении вправе определить размер уставного капитала общества после присоединения и указать порядок формирования такого уставного капитала. Уставный капитал ООО может быть увеличен только за счет обмена акций присоединяемого АО на доли ООО. В договоре о присоединении предусматривается коэффициент такого обмена. Например, следующий:
«1000 обыкновенных акций присоединяемого общества номинальной стоимостью 100 рублей каждая, общей номинальной стоимостью 10 000 рублей, обмениваются на долю в уставном капитале общества, к которому осуществляется присоединение, номинальной стоимостью 100 000 рублей».
Коэффициент может быть непропорциональным, например:
“1000 обыкновенных акций присоединяемого общества номинальной стоимостью 100 рублей каждая, общей номинальной стоимостью 100 000 рублей, обмениваются на долю в уставном капитале общества, к которому осуществляется присоединение. номинальной стоимостью 50 000 рублей».
При этом недостаточно определить размер нового уставного капитала и порядок обмена в договоре о присоединении — должно быть принято решение об увеличении уставного капитала, поскольку именно на его основании в дальнейшем будут внесены изменения в устав ООО. Само решение об увеличении уставного капитала может быть принято как на собрании, на котором принимается решение о реорганизации, так и позднее — на общем собрании участников ООО либо на совместном общем собрании участников ООО и акционеров АО, что предусматривается в договоре о присоединении. Необходимо обратить внимание, что в соответствии со ст. 17 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» факт принятия решения общим собранием участников об увеличении уставного капитала и состав участников общества, присутствовавших при принятии указанного решения, должны быть подтверждены путем нотариального удостоверения, даже если это решение единственного участника ООО (позиция ФНС России в письме от 24.02.2016 г. N ГД-3-141743@).
Аналогично, если решение об увеличении уставного капитала при присоединении принимается совместным собранием, оно требует нотариального удостоверения.
Еще один вопрос, который возникает в связи с присоединением АО к ООО, связан с погашением акций АО. Регистратор АО по завершении присоединения АО к ООО должен провести операцию в реестре акционеров — погашение акций АО. ООО, как правопреемник АО, в течение 30 дней с даты завершения реорганизации уведомляет Банк России о погашении акций АО. Однако действующее законодательство не содержит положений о погашении акций в таком случае. Связано это именно с уже упомянутой системной проблемой — неприведением подзаконных нормативных актов в соответствие с ГК РФ. Так, Постановлением ФКЦБ РФ от 02.10.1997 г. No 27 «Об утверждении Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг» (далее — Положение о ведении реестра) предусмотрено погашение акций при присоединении АО к АО (в случае конвертации акций) и не предусмотрено погашение в связи с присоединением АО к ООО (случай обмена акций).
Правила ведения реестра каждого регистратора содержат перечень операций, которые он осуществляет, и поскольку такие правила ведения реестра должны соответствовать законодательству, закономерно, что правила ведения реестра регистратора также не будут содержать сведений о возможности проведения операции погашения акций в связи при присоединении АО к ООО.
Рекомендуется заранее с регистратором этот вопрос обсудить, чтобы он был готов принять документы, подтверждающие присоединение АО к ООО, и провести операцию по погашению акций. Несмотря на отсутствие прямой нормы в Положении о ведении реестра, регистратор может действовать по аналогии, поскольку ГК РФ предусмотрена возможность присоединения АО к ООО, а значит, регистратор может провести погашение акций АО, присоединившегося к ООО, даже если такая операция отсутствует в Положении о ведении реестра.
На практике регистраторы такие операции проводят. При конвертации акций в акции регистратор проводит операцию в реестре по погашению акций присоединяемого общества на основании эмиссионных документов акционерного общества, к которому осуществляется присоединение. В случае обмена акций на доли ООО регистратор может провести операцию погашения акций на основании выписки из ЕГРЮЛ о прекращении деятельности присоединенного акционерного общества в связи с присоединением к ООО.
Общая же рекомендация для тех случаев, когда планируемая реорганизация вызывает вопросы, ответов на которые нет в законодательстве и практике, — найти время и обратиться за разъяснением к уполномоченному органу государственной власти, регулятору — ФНС России, Банку России, ФАС России.