Различительная способность товарного знака

Прекращение правовой охраны

Если знак утратит собственную различительную способность, то ранее действующая государственная охрана всё же не прекращается, так сказать, «задним числом». Тем не менее она вполне может быть прекращена на текущий момент или на будущее. В противном случае будет возникать правовая коллизия. Споры на тему того, можно ли признать недействительность с этапа прохождения регистрации логотипа, всё ещё продолжаются, но вот действующая судебная практика исключает такую вероятность. В такой ситуации права лица, предоставленные при регистрации, впоследствии будут признаны противоречащими логике, закону и даже порой нормам морали.

Подводя итоги, следует признать, что довольно сложно на этапе регистрации ТЗ предположить, утратит он в дальнейшем собственную уникальность или нет. Не всё зависит от разработчика и компетентного органа. Дело в том, что существует масса внешних обстоятельств, которые оказывают самое непосредственное воздействие на этот процесс. Если это событие по каким-то причинам происходит, то ему всё же необходимо придать официальное значение. В противном случае правообладатель товарного знака в судебном порядке может столкнуться с серьёзными неприятностями. Существующая на сегодняшний день судебная практика доказывает представленные опасения.

Различительная способность товарных знаков Текст научной статьи по специальности «Государство и право. Юридические науки»

Различительная способность товарных знаков Серебро С. А.

Серебро Светлана Александровна / Serebro Svetlana Aleksandrovna — магистрант, кафедра предпринимательского, финансового права и арбитражного процесса,

Байкальский государственный университет экономики и права, г. Иркутск

Аннотация: актуальность данной статьи обусловлена отсутствием определения различительной способности товарных знаков в действующем законодательстве. В данной статье рассмотрена природа и сущность различительной способности товарных знаков. А также сформулировано определение различительной способности товарных знаков на основе имеющихся в законодательстве положений. Abstract: the relevance of that article is due to the lack of definition of trademark distinctive capacity in the current legislation. This article describes the nature and essence of the distinctive capacity of trademarks. Also according to available statements in a current law the definition of the trademark distinctive capacity has been done.

Ключевые слова: товарный знак, различительная способность товарного знака, охраноспособность, обозначение товарного знака.

Keywords: trademark, distinctive capacity of the trademark, protectability, trademark denotation.

Понятие различительной способности средств индивидуализации товаров для целей их использования применительно к товарным знакам, известно достаточно давно. Впервые на уровне законодательства это свойство данного вида средств индивидуализации товара было закреплено еще в п. 1 ст. 6 Закона РФ от 23 сентября 1992 года № 3520-1 «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» . Данное определение практически не претерпело никаких изменений и в принятой в 2006 году четвертой части Гражданского кодекса РФ (далее — ГК РФ) .

В соответствии с п. 1 ст. 1477 ГК РФ, товарным знаком является обозначение, которое предназначено для индивидуализации товаров, выпускаемых индивидуальными предпринимателями или юридическими лицами. Принадлежность товарного знака конкретному правообладателю удостоверяется специальным свидетельством (ст. 1481 ГК РФ).

При этом не может быть признано товарным знаком обозначение, если оно не обладает различительной способностью (п. 1 ст. 1483 ГК РФ). Появление этого условия в российском законодательстве основывается на ст. 6 (1) Парижской конвенции по охране промышленной собственности , согласно которой, «чтобы определить, может ли товарный знак быть предметом охраны, необходимо учитывать все фактические обстоятельства, особенно продолжительность применения знака». Исчерпывающие разъяснения по данному вопросу даны в комментарии Г. Боденхаузена . В приведенной выше норме закона декларируется так называемый принцип «telle quelle» — «таким, как он есть».

Наличие различительной способности — одно из главных условий регистрации заявленного обозначения в качестве товарного знака. В связи с этим остро стоит вопрос о правильном понимании ее сущности.

Определений различительной способности в литературе можно найти множество. Так, например, В. В. Орлова считает, что под различительной способностью следует понимать способность обозначения вызывать в сознании потребителя ассоциации, связанные с конкретным производителем маркируемой продукции, а не с индивидуализируемыми знаком товаром и услугами .

А. П. Рабец связывает различительный характер знака с его формой и содержанием. С точки зрения содержания знака из-за зависимого характера объекта маркировок не принимаются к регистрации описательные и видовые обозначения, а также общепринятые термины и обозначения . Е. А. Гаврилова делает вывод, что обозначение обладает различительной способностью, если оно минимально связано с характеристиками маркируемых знаком товаров/услуг .

В соответствии с Правилами составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания к обозначениям, не обладающим различительной способностью, относятся обозначения, представляющие собой буквы или цифры, не имеющие характерного графического исполнения; сочетания букв, не имеющие словесного характера; линии, простые геометрические фигуры, а также их сочетания, не образующие композиций.

Указанным свойством также не обладают сочетания изобразительных элементов, не образующие композиций, дающих новый уровень восприятия. Такие обозначения не могут быть восприняты как нечто цельное, законченное, их трудно запомнить и даже просто распознать.

Общим для подобных обозначений является то, что они не имеют для распознавания товара необходимых для того качеств. И отсутствие различительной способности в данном случае не связано с какими-то отдельными товарами и услугами, то есть такого свойства нет для любых видов товаров.

Таким образом, другие обозначения, не характеризующиеся указанными свойствами, можно считать обладающими различительной способностью.

iНе можете найти то, что вам нужно? Попробуйте сервис подбора литературы.

Исходя из п. 2.3.1 Правил можно заключить, что различительной способностью обладают:

— изобразительные знаки, дающие некое цельное представление об изображаемом объекте;

— словесные знаки, содержащие существующие или искусственные слова;

— сочетания этих элементов, создающие целостное восприятие.

Эти свойства позволяют использовать обладающие ими обозначения в качестве товарных знаков, то есть для индивидуализации маркируемых ими товаров и выделения этих товаров среди однородных товаров других производителей.

Немаловажно, что данные свойства характеризуют обозначение как таковое. Здесь различительная способность как бы абсолютна и присуща обозначению изначально, независимо от каких-то дополнительных факторов, например, активности использования или сходства с другими знаками. Соответственно различительная способность товарного знака может быть как безусловной (возникающей непосредственно при создании данного обозначения), так и приобретенной в результате частого использования.

Как представляется, к обозначениям, не обладающим различительной способностью, следовало бы отнести и очень сложные обозначения, состоящие из множества разнообразных изобразительных или даже словесных элементов, которые трудно воспринять как нечто цельное и составить о них какое-то конкретное впечатление. К этому разряду можно отнести и очень сложные слова, а также неологизмы.

По этим же основаниям для российского потребителя едва ли обладают различительной способностью сложные китайские и корейские иероглифы, которые состоят из более мелких ключевых элементарных знаков, и их различные сочетания. Такие знаки российский потребитель, не знакомый с основами иероглифической письменности, вряд ли сможет воспринять, распознать и запомнить. Исключение составляют только простые иероглифы или сочетания двух-трех элементарных элементов, воспринимаемых зрительно как оригинальный рисунок.

К знакам, не обладающим различительной способностью, можно отнести и иные обозначения, которые трудно воспринять как нечто цельное и определенное. Например, длинные сочетания искусственных слов, не несущих смысловой нагрузки; чрезмерно длинные и сложные слова с неразличимыми словесными корнями, не характерные для России и не имеющие семантического содержания; сложные рисунки с множеством разнородных элементов, не создающих целостного впечатления.

В п. 2.3.1 указанных Правил в качестве не обладающих различительной способностью упомянуты также обозначения, имеющие принципиально другие свойства. Это общепринятые наименования и сокращения, реалистические, схематические и графические изображения товаров, заявляемые на регистрацию в качестве знаков для этих самых товаров, и др.

Данные свойства признаков товарных знаков резко отличаются от указанных выше. И обладающие ими обозначения имеют несколько иное предназначение. Они обладают свойствами различимости, целостности восприятия, запоминаемости и т. п., но не могут выполнять функцию товарного знака для тех товаров, которые сами же и обозначают в данной культурной и языковой среде. Поэтому их нельзя регистрировать в качестве товарных знаков для обозначаемых ими товаров.

Для устойчивой идентификации товаров в сознании потребителя должна быть закреплена связь и между товаром и источником его происхождения. Для этого в товарном знаке должны присутствовать отличительные черты, которые обладают определенными особенностями, будь то форма, размер, ассоциативный ряд, которые наилучшим образом служат выполнению отличительной функции товарного знака. Эта функция собственно и является различительной способностью данного средства индивидуализации товара.

Таким образом, под различительной способностью знака можно понимать некое свойство создавать в сознании человека цельное впечатление, быть хорошо воспринимаемым и запоминаемым для потребителя -носителя определенной культуры. Обозначение, обладающее различительной способностью, позволяет вызывать и поддерживать в сознании потребителя определенного рода положительные ассоциации о производителе товара и его качестве, а в случае недобросовестности производителя товаров такое восприятие может быть и негативным.

Литература

1. Боденхаузен Г. Парижская конвенция по охране промышленной собственности. Комментарий. М.: Прогресс, 1977. 377 с.

iНе можете найти то, что вам нужно? Попробуйте сервис подбора литературы.

2. Гаврилова Е. А. ТАН: товарный знак или наименование товара? // Патентный поверенный. 2007. № 2. С. 6-9.

3. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть четвертая: Федеральный закон от 18 дек. 2006 г. № 230-ФЗ (в ред. от 31 дек. 2014 г. № 530-ФЗ) // Собрание Законодательства Российской Федерации. 2006. № 52 (1 ч.). Ст. 5496.

4. Конвенция по охране промышленной собственности (заключена в Париже 20.03.1883 года) (ред. от

02.10.1979 года). : КонсультантПлюс. Режим доступа:

http://base.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?base=LAW&n=5111&req=doc (дата обращения: 27.04.2015).

5. О Правилах составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания: Приказ Роспатента от 05 марта.2003 г. № 32. // Российская газета. 2003. № 63.

6. О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров: Федеральный закон от 23 сент. 1992 г № 3520-1. // Ведомости СНД РФ и ВС РФ. 1992, N 42, ст. 2322. (утратил силу).

7. Орлова В. В. Средства индивидуализации в предпринимательской деятельности: Теория и практика охраны фирменных наименований, товарных знаков и других коммерческих обозначений. М.: ИНИЦ «ПАТЕНТ», 2006. 247 с.

8. Рабец А. П. Правовая охрана товарных знаков в России — современное состояние и перспективы. СПб.: Юрид. центр Пресс, 2003. 340 с.

68. Особенности защиты права на товарный знак.

  • •Оглавление
  • •2.Интеллектуальное право: понятие, задачи (функции), правовые институты.
  • •3.Источники гражданско-правового регулирования отношений в сфере интеллектуальной собственности.
  • •4.Понятие и содержание исключительного права и его признаки.
  • •5. Субъекты права интеллектуальной собственности и их характеристика.
  • •6. Распоряжение исключительным правом путем отчуждения права.
  • •7. Распоряжение исключительным правом путем заключения лицензионного договора.
  • •8. Защита интеллектуальных прав: субъекты, форма, способы защиты исключительных и неимущественных прав, ответственность за нарушение.
  • •9. Понятие и принципы авторского права.
  • •10. Источники авторского права.
  • •11. Международно-правовая охрана авторских прав.
  • •12. Объекты авторского права. Основания возникновения, охраняемые и неохраняемые элементы, объекты, на которые авторские права не распространяются.
  • •13. Виды объектов авторского права и их классификация. Способы создания произведений, специальное правовое регулирование отдельных видов произведений.
  • •14. Произведения, не являющиеся объектами авторского права.
  • •15. Субъекты авторского права и их характеристика. Соавторство.
  • •16. Правовое положение организаций по коллективному управлению правами.
  • •17. Личные неимущественные права автора и их характеристика.
  • •18. Исключительное право на произведение и другие имущественные права, их характеристика.
  • •19. Особенности правового статуса работодателей, правопреемников и других лиц как субъектов авторских прав.
  • •20. Формы реализации права автора на вознаграждение.
  • •21. Свободное использование произведений: условия, случаи.
  • •22. Срок действия авторского права.
  • •23. Особенности договоров о передаче авторских прав.
  • •24. Понятие, формы и способы защиты авторских прав.
  • •25. Особенности правовой охраны программ для эвм и баз данных.
  • •26. Понятие и содержание прав, смежных с авторскими.
  • •27. Источники смежных прав.
  • •28. Объекты смежных прав.
  • •29. Субъекты смежных прав.
  • •30. Право на исполнение и его характеристика.
  • •31. Право на фонограмму и его характеристика.
  • •32. Право организаций эфирного и кабельного вещания.
  • •33. Право изготовителя базы данных.
  • •34. Право публикатора.
  • •35. Свободное использование объектов смежных прав.
  • •36. Срок действия смежных прав.
  • •37. Особенности защиты смежных прав.
  • •38. Ответственность за нарушение авторских и смежных прав.
  • •39. Понятие, функции и принципы патентного права.
  • •40. Источники патентного права. Международные договоры.
  • •41. Система патентования.
  • •42. Понятие и значение патента. Приоритет.
  • •43. Международное и евразийское патентование.
  • •44. Объекты патентных прав.
  • •45. Понятие и условия патентоспособности изобретения. Объекты, не являющиеся изобретениями.
  • •46. Понятие и условия патентоспособности полезной модели. Объекты, которым не предоставляется правовая охрана в качестве полезной модели.
  • •47. Понятие и условия патентоспособности промышленного образца. Объекты, которым не предоставляется правовая охрана в качестве промышленного образца.
  • •48. Субъекты патентного права и их характеристика.
  • •49. Патентные права и их характеристика.
  • •50. Распоряжение исключительным правом на изобретение, полезную модель, промышленный образец.
  • •51. Ограничения патентных прав.
  • •52. Сроки действия на изобретение, полезную модель и промышленный образец.
  • •53. Распоряжение исключительным правом на изобретение, полезную модель и промышленный образец.
  • •54. Получение патента, этапы и их содержание.
  • •55. Особенности защиты прав авторов и патентообладателей.
  • •56. Прекращение и восстановление действия патента.
  • •57. Защита прав авторов и патентообладателей. Ответственность за нарушение прав авторов и патентообладателей.
  • •58. Право на селекционное достижение: объекты, условия охраноспособности, субъекты и характеристика их прав.
  • •59. Право на топологии интегральных микросхем: понятие, условия правовой охраны, автор топологии и характеристика его прав.
  • •60. Право на секрет производства (ноу-хау): понятие ноу-хау, характеристика, ответственность за нарушение.
  • •63. Понятие и виды товарных знаков (знаков обслуживания). Обозначения, регистрация которых не допускается в качестве товарных знаков.
  • •64. Исключительное право на товарный знак, срок его действия, случаи прекращения.
  • •65. Государственная регистрация товарного знака и ее этапы. Конвенционный и выставочный приоритет.
  • •66. Распоряжение исключительным правом на товарный знак.
  • •67. Признание правовой охраны товарного знака недействительной. Досрочное прекращение правовой охраны товарного знака.
  • •68. Особенности защиты права на товарный знак.
  • •69. Ответственность за нарушение исключительных прав на товарный знак.
  • •70. Право на наименование места происхождения товара.
  • •71. Государственная регистрация наименования места происхождения товара, этапы и их характеристика.
  • •72. Прекращение правовой охраны наименования места происхождения товара.
  • •73. Использование наименования места происхождения товара.
  • •74. Особенности защиты права на наименование места происхождения товара.
  • •75. Право на коммерческое обозначение: понятие коммерческого обозначения, субъекты права на коммерческое обозначение и их права.

Различительная способность товарных знаков, фирменных наименований, коммерческих обозначений, упаковок товаров

В законодательстве есть положение о «приобретенной различительной способности». Она возникает в результате активного употребления обозначением в качестве товарного знака. Если бизнесмен внедрял на рынок обозначение, создавал положительную репутацию, то наименование стало в полном смысле выполнять функцию товарного знака (но только в связи с конкретным производителем). У изначально неохраноспособного обозначения есть шансы быть зарегистрированным при грамотно собранных доказательствах.

Доказательство различительной способности в суде

Вы можете воспользоваться нашими бесплатными услугами (экспертная оценка, пилотажное исследование), чтобы узнать о возможностях доказательства своей позиции в суде и Роспатенте с помощью социологических исследований как при отстаивании различительной способности вашего обозначения, так и при оспаривании регистрации чужого обозначения, не обладающего различительной способностью.

Результат обращения в Роспатент будет во многом зависеть от грамотно собранных доказательств. К их числу относятся:
1. Информация о товаре: объемах производства и продаж.
2. Сведения о времени использования обозначения на товарном рынке.
3. Данные о затратах на продвижение товаров, маркированных указанным обозначением.
4. Материалы, подтверждающие информированность покупателей — результаты опроса потребителей.

Различительная способность товарных знаков

Различительная способность обозначения наступает, если покупатели начинают ассоциировать его с определенной компанией. Тогда оно приобретает свойство индивидуализировать товар или услугу. При сборе документов важно помнить, что представляемые в суд доказательства должны относиться к периоду, охватывающему время до подачи заявки. Социологическое исследование позволяет собрать ретроспективные данные, т.е. информацию о том, с какого года потребители помнят товар / услугу или пользуются товаром / услугой.

Помимо подтверждения различительной способности, результаты социологического исследования могут потребоваться для доказательства потери товарным знаком различительной способности. В таком случае его регистрация может быть аннулирована.

Лаборатория социологической экспертизы предоставляла доказательства для ряда дел, связанных с определением различительной способности, среди которых можно назвать следующие:












Другие примеры из практики применения социологических исследований в качестве доказательств наличия или отсутствия различительной способности Вы можете найти или запросить дополнительно через форму «Задать вопрос».

Чтобы получить подробную информацию, задать любые вопросы или заказать исследование,
позвоните по телефонам:
8-800-500-97-95
8-495-662-97-95 (экспертный отдел).

См. также разделы «Ст. 1483 ГК РФ», «Ст. 1512, 1514 ГК РФ».

Оставьте комментарий