Связанное лицо

Содержание

Прежде информацию о материнских и дочерних структурах, учредителях, топ-менеджерах раскрывали в бухгалтерской отчетности только акционерные общества. С принятием нового ПБУ 11/2008 такая обязанность появилась практически у всех организаций. Какие сведения и о ком нужно указывать пояснительной записке?

Годовую отчетность за 2008 год нужно будет составлять с учетом требований ПБУ 11/2008 «Информация о связанных сторонах», утвержденного приказом Минфина России от 29 апреля 2008 г. № 48н. Этот документ пришел на смену ПБУ 11/2000 «Информация об аффилированных лицах».

Кто должен применять новое ПБУ

Действие прежнего ПБУ 11/2000 распространялось только на акционерные общества (кроме банков). Причем все малые предприятия имели право не раскрывать в отчетности сведения о своих аффилированных лицах.

Круг организаций, которые должны применять новое ПБУ 11/2008 значительно шире. Его действие распространяется на все коммерческие компании независимо от формы собственности. Кредитные организации по-прежнему в числе исключений. Как и субъекты малого бизнеса. Только вот последние теперь могут не раскрывать сведения о связанных сторонах при соблюдении одного условия. Они не должны быть обязаны публиковать свою бухгалтерскую отчетность на основании закона, учредительных документов или делать это по собственной инициативе.

Кто является связанными сторонами

Для организации связанной стороной будут юридические и физические лица, которые могут влиять на ее деятельность. А также те, на деятельность которых она способна оказывать влияние. В пункте 4 ПБУ 11/2008 сказано, что связанными сторонами компании могут быть:

– ее аффилированные лица;1

– организации и предприниматели, с которыми она ведет совместную деятельность;

– негосударственный пенсионный фонд, действующий в интересах сотрудников самой компании или персонала организации, которая является ее связанной стороной.

Связанные стороны, так же как и аффилированные лица прежде, попадают в поле зрения ПБУ 11/2008, когда их отношения носят характер значительного влияния или контроля. Именно о таких связанных сторонах организация должна будет раскрыть информацию в пояснительной записке.

Связанные стороны попадают в поле зрения ПБУ 11/2008, когда их отношения носят характер значительного влияния или контроля

Контроль над организацией – это возможность определять ее решения. Речь о контроле идет в двух случаях. Первый – когда принадлежащие юридическому (физическому) лицу голосующие акции или доля в уставном (складочном) капитале составляют более 50 процентов. Это, например, отношения головной компании и дочерней: первая всегда определяет решения, принимаемые последней.

Второй – когда юридическое (физическое) лицо распоряжается более чем 20 процентами голосующих акций или же долей в уставном (складочном) капитале, превышающей 20 процентов, и при этом определяет решения, принимаемые компанией.

Значительное влияние имеет место, когда связанная сторона участвует в принятии решений организации, но не определяет их, то есть не контролирует компанию. В новом документе поясняется, что значительное влияние связанной стороны может быть основано, например, на участии в уставном (складочном) капитале, положениях учредительных документов или заключенного соглашения, участии в наблюдательном совете. Прежде таких пояснений не было.

Какую информацию нужно раскрывать

Объем раскрываемой информации зависит от наличия операций между организацией и связанным лицом и характера их взаимоотношений

Сообщать сведения нужно по любым сделкам, связанным с передачей или поступлением активов, оказанием или потреблением услуг, возникновением или прекращением обязательств. Причем даже в том случае, если эти сделки безвозмездны. Такое уточнение сделал Минфин России в тексте нового ПБУ 11/2008.

Так операциями со связанной стороной, в частности, могут быть:

– купля-продажа товаров, работ, услуг, основных средств и других активов;

– аренда имущества и предоставление его в аренду;

– финансовые операции, включая предоставление займов;

– внесение вкладов в уставные (складочные) капиталы;

– предоставление и получение обеспечений исполнения обязательств (скажем, залогов, гарантий, поручительств).

Объем раскрываемой информации зависит от наличия операций между организацией и связанным лицом и характера их взаимоотношений

В новом ПБУ 11/2008 несколько изменен список той минимальной информации, которую нужно раскрыть о сделках. Так, методы, которые использовались при определении цены сделки, описывать больше не нужно.

В тоже время теперь необходимо будет раскрывать информацию об условиях и сроках осуществления (завершения) расчетов по операциям, а также о форме расчетов. Кроме того, в пояснительной записке нужно будет указывать размер резервов по сомнительным долгам и суммы списанной «дебиторки» и других долгов (в том числе за и счет резерва).

Пункт 10 ПБУ 11/2008 предписывает раскрывать информацию отдельно для каждой из следующих групп связанных сторон:

– основного хозяйственного общества (товарищества);

– дочерних организаций;

– преобладающих (участвующих) обществ;

– зависимых организаций;

– участников совместной деятельности;

– основного управленческого персонала организации, составляющей бухгалтерскую отчетность.

Последняя группа связанных сторон заслуживает особого внимания.

Что сообщить про управленческий персонал

Как мы уже сказали, одной из связанных сторон организации является ее основной управленческий персонал. Это генеральный директор и его замы, члены правления, члены совета директоров, а также другие должностные лица компании, которые осуществляют планирование, руководство и контроль над деятельностью организации.

В пояснительной записке нужно приводить суммы вознаграждений, причитающихся основному управленческому персоналу

Пункт 12 нового ПБУ 11/2008 обязывает организации в составе информации о связанных сторонах приводить в пояснительной записке суммы краткосрочных (подлежащих выплате в течение отчетного периода и 12 месяцев после) и долгосрочных (подлежащие выплате по истечении 12 месяцев после отчетной даты) вознаграждений, причитающихся этим сотрудникам. Нужно указывать общий размер вознаграждений в разрезе следующих видов выплат:

Вид выплат в пользу основного управленческого персонала

Краткосрочные вознаграждения:

Долгосрочные вознаграждения:

– заработная плата за отчетный период;
– налоги и взносы, начисленные на заработную плату;
– оплата ежегодного отпуска;
– оплата лечения, медицинского обслуживания;
– оплата коммунальных услуг и т. п. платежи

– платежи (взносы) по договорам добровольного страхования (договорам негосударственного пенсионного обеспечения);
– платежи, направленные на обеспечение пенсии и других социальных гарантий по окончании трудовой деятельности;
– вознаграждения в виде опционов эмитента, акций, паев, долей в уставном (складочном) капитале и выплаты на их основе

  1. Ответственность лица, уполномоченного выступать от имени юридического лица

  2. Аффилированность и аффилированные лица

  3. Ответственность юридического лица

Аффилированные лица

Законом от 05.05.2014 № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части 1 Гражданского кодекса РФ» вводится статья 532 ГК, которая вводит понятие «Аффилированность»:

Статья 532. Аффилированность

(по состоянию на 01.07.2018)

← Статья 531. Ответственность уполномоченных лиц
Статья 54. Наименование, место нахождения и адрес юр. лица →

В случаях, если настоящий Кодекс или другой закон ставит наступление правовых последствий в зависимость от наличия между лицами отношений связанности (аффилированности), наличие или отсутствие таких отношений определяется в соответствии с законом.

Комментарий к статье 532 ГК

В последнее время (особенно после поручений Председателя Правительства РФ в декабре 2011 и марте 2012 года) широко используется мудреный термин аффилированный, аффилированное лицо, бенефициар. А что же оно означает?

Статья 532 ГК содержит отсылочную (бланкетную) норму, включающую в себя только гипотезу, т.е. указание на условия, в которых она действует. Целью данной нормы является легализация использования понятия «аффилированность». ГК не раскрывает ни признаков, ни критериев аффилированности, адресуя участников правовых отношений к закону, не поименованному в ГК.

До введения статьи 532 ГК понятие аффилированных лиц содержалось в статье 4 Закона РСФСР от 22 марта 1991 г. № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», согласно которому аффилированными лицами физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, являются:

  • лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное физическое лицо;

  • юридическое лицо, в котором данное физическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.

Аффилированный (от англ. аffiliation — соединение, связь) — дочерний; соединенный, связанный.

Такое же по смысловое значение дано этому понятию в статье 532 ГК.

Следовательно, аффилированные лица — физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

В случаях, если ГК или другой закон ставит наступление правовых последствий в зависимость от наличия между лицами отношений связанности (аффилированности), наличие или отсутствие таких отношений определяется в соответствии с законом.

Аффилированными лицами юридического лица являются:

  • член его совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа;

  • лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо;

  • лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;

  • юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.

Если организация является участником финансово-промышленной группы, к ее аффилированным лицам также относятся члены советов директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы.

Аффилированными лицами физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, являются:

  • лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное физическое лицо;

  • юридическое лицо, в котором данное физическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.

Эта новелла ГК РФ является важной, т.к. устанавливает единое регулирование юридической связанности лиц: аффилированности и контролирующего лица.

Согласно статье 532 ГК наличие аффилированности определяется как юридическими признаками, так и фактическими обстоятельствами, что по мнению законодателя должно препятствовать злоупотреблениям в соответствующих сферах.

Правовое регулирование отношений аффилированности в зависимости от отрасли права и законодательства включает в себя особый порядок совершения сделок (например, сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, и сделки по поглощению в акционерном законодательстве), информационные отношения (например, раскрытие информации об аффилированности, направление документов при совершении сделок между формально равными субъектами в федеральные органы исполнительной власти), особый порядок учета и отчетности (бухгалтерской, налоговой и т.п.), исчисления и уплаты налогов, отношения ответственности и др.

При этом остается открытым вопрос — кто квалифицирует отношения аффилированности в качестве таковых? Каков порядок квалификации?

Ни Гражданский кодекс РФ, ни Налоговый кодекс РФ ответа на этот вопрос не дают. А между тем наличие общего интереса еще не является противоправным (иначе странно выглядела бы, например, новелла ГК о корпоративном договоре). Следовательно, и координация деятельности также не может квалифицироваться как противоправное деяния. Между тем, все понятия, используемые для определения отношений аффилированности, отражают суть одного экономико-правового явления — имущественной, организационно-управленческой зависимости одного лица от другого.

В статьях 10 — 11.1 Федерального закона «О защите конкуренции» содержатся лишь запреты на злоупотребление хозяйствующим субъектом доминирующим положением, на ограничивающие конкуренцию соглашения хозяйствующих субъектов, на согласованные действия хозяйствующих субъектов, ограничивающие конкуренцию. А в других статьях этого же закона (к примеру в пп. 17 ст. 4), содержатся составы правонарушений с указанием характера действий, в некоторой степени — характера вины, последствий деяния.

Статья написана и размещена 16 июня 2012 года. Дополнена — 05.01.2013, 09.05.2014, 01.07.2017

ВНИМАНИЕ!

Копирование статьи без указания прямой ссылки запрещено. Внесение изменений в статью возможно только с разрешения автора.

юрист и налоговый консультант Александр Шмелев © 2001 — 2020

Полезные ссылки по теме «Аффилированные лица»

  1. Краткий обзор всех существенных изменений в ГК РФ

  2. Изменения в статьи 1 — 10 ГК РФ (Закон № 302-ФЗ от 30.12.2013):

  3. Изменения в статьи 48 — 12328 ГК РФ — положения о юридических лицах (Закон № 99-ФЗ от 05.05.2014)

  4. Изменения в Гражданский кодекс РФ, внесенные Законом № 100-ФЗ от 07.05.2013 и Законом № 142-ФЗ от 02.07.2013:

  • Объекты гражданских прав (статьи 128 — 136)

  • Ценные бумаги (статьи 142 — 1495)

  • Нематериальные блага и их защита (статьи 150 — 1522)

  • Сделки (статьи 1571 — 1651)

  • Недействительность сделок (статьи 166 — 181)

  • Решение собраний (статьи 1811 — 1815)

  • Представительство. Доверенность (статьи 182 — 1881)

  • Исковая давность (статьи 196 — 207)

  • Изменения в ГК РФ, внесенные Законом № 367-ФЗ от 21.12.2013 (статьи 334 — 3922 ГК)

  • Изменения в статьи 307 — 395 ГК РФ в части обязательственного права (Закон № 42-ФЗ от 08.03.2015)

  • Изменения в общие положения о договоре (статьи 4291 — 4491) (Закон № 42-ФЗ от 08.03.2015)

  • Изменение и расторжение договора (статьи 450 — 453) (Закон № 42-ФЗ от 08.03.2015)

  • Создание организации

  • Юридическое лицо — понятие и виды

  • Подготовка и оформление документов для регистрации

  • Регистрация организации или ИП в налоговой инспекции

  • Постановка на учет юридического лица или ИП в ПФР, ФОМС, ФСС, Росстате

  • Открытие расчетного счета в банке

  • Регистрация изменений в уставе, учредительных документах, ЕГРЮЛ

  • Смена директора и внесение изменений в ЕГРЮЛ о его паспортных данных

  • Реорганизация юридического лица

  • Способы ликвидации организации

  • Tags: аффилированные, лица, аффилированные лица

    Связанное лицо (Connected Person) — физическое лицо, которое в силу своего служебного статуса, родственных связей или имущественного положения связано с деятельностью и управлением банком и может получить определенные материальные преимущества в процессе выполнения банком своих функций.

    Связанными лицами могут быть:

    1. руководители банка;
    2. владельцы существенного участия в банке;
    3. близкие родственники, муж, жена, дети, родители руководителя или владельца существенного участия в банке;
    4. аффилированные лица банка, руководители и владельцы существенного участия в аффилированных лицах, а также их близкие родственники.

    Сделки, совершаемые со связанными лицами, не могут предусматривать более благоприятные условия, чем соглашения, заключенные банком с другими лицами.

    Соглашения, заключенные банком со связанными лицами на условиях, более благоприятных чем обычные, признаются судом недействительными с момента их заключения. Более благоприятными условиями являются:

    1. принятие меньшего обеспечения исполнения обязательств, чем требуется от других клиентов;
    2. приобретение у связанного лица имущества низкого качества или по завышенной цене;
    3. осуществление инвестиции в ценные бумаги связанного лица, которую банк не осуществил бы в другое предприятие;
    4. оплата товаров и услуг связанного лица по ценам выше, чем обычные или при таких обстоятельствах, когда такие же товары и услуги другого лица вообще не были бы приобретены.

    Банк может заключать соглашения со связанными лицами, предусматривающие начисление процентов и комиссионных на осуществление банковских операций, которые меньше обычных, и начисление процентов по вкладам и депозитам, которые больше обычных, в случае, если прибыль банка позволяет осуществлять это без ущерба для финансового развития банка.

    Банку запрещается предоставлять кредиты любому лицу для:

    1. погашения этим лицом любых обязательств перед связанным лицом банка;
    2. приобретения активов связанного лица банка;
    3. приобретения ценных бумаг, размещенных или подписанных связанным лицом банка, за исключением производимой продукции этим лицом.

    Национальный банк может своим распоряжением вводить ограничения на сумму сделок со связанными лицами.

    Положение (стандарт) бухгалтерского учета 23 «Раскрытие информации о связанных сторонах» определяет понятие связанных лиц более детально:

    Связанными сторонами считаются:

    • предприятия, находящиеся под контролем или существенным влиянием других лиц;
    • предприятия и физические лица, которые прямо или опосредованно осуществляют контроль над предприятием или существенно влияют на его деятельность, а также близкие члены семьи такого физического лица.

    Перечень связанных сторон определяется предприятием, учитывая сущность отношений, а не только юридическую форму (превалирование сущности над формой). Отношения между связанными сторонами — это, в частности, отношения:

    • материнского (холдингового) и его дочерних предприятий;
    • совместного предприятия и контрольных участников совместной деятельности;
    • предприятия-инвестора и его ассоциированных предприятий;
    • предприятия и физических лиц, которые осуществляют контроль или имеют существенное влияние на это предприятие, а также отношения этого предприятия с близкими членами семьи каждого такого физического лица;
    • предприятия и его руководителя и других лиц, относящихся к ведущему управленческому персоналу предприятия, а также близких членов семьи таких лиц.

    Наиболее расширенную трактовку понятия «Связанные лица» дает Налоговый Кодекс Украины.

    Связанные лица — юридические и/или физические лица, отношения между которыми могут влиять на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности лиц, которых они представляют, с учетом следующих критериев:

    а) для юридических лиц:

    • одно юридическое лицо непосредственно и/или опосредствованно (через связанных лиц) владеет корпоративными правами другого юридического лица в размере 20 и более процентов;
    • одно и тоже юридическое или физическое лицо непосредственно и/или опосредствованно владеет корпоративными правами в каждом таком юридическом лице в размере 20 и более процентов;
    • одно и тоже юридическое или физическое лицо принимает решение о назначении (избрании) единоличных исполнительных органов каждого такого юридического лица;
    • одно и тоже юридическое или физическое лицо принимает решение о назначении (избрании) 50 и больше процентов состава коллегиального исполнительного органа или наблюдательного совета каждого такого юридического лица;
    • по крайней мере 50 процентов состава коллегиального исполнительного органа и/или наблюдательного совета каждого такого юридического лица составляют одни и те же физические лица;
    • единоличные исполнительные органы таких юридических лиц назначены (избраны) по решению одного и того же лица (собственника или уполномоченного им органа);
    • юридическое лицо имеет полномочия на назначение (избрание) единоличного исполнительного органа такого юридического лица или на назначение (избрание) 50 и более процентов состава ее коллегиального исполнительного органа или наблюдательного совета;
    • сумма всех кредитов (займов), возвратной финансовой помощи от одного юридического лица и/или кредитов (займов), возвратной финансовой помощи от других юридических лиц, гарантированных одним юридическим лицом в отношении другого юридического лица превышает сумму собственного капитала более чем в 3,5 раза (для финансовых учреждений и компаний, занимающихся исключительно лизинговой деятельность, — более чем в 10 раз);

    б) для физического лица и юридического лица:

    • физическое лицо непосредственно и/или опосредствованно (через связанных лиц) владеет корпоративными правами юридического лица в размере 20 и более процентов;
    • физическое лицо имеет право назначать (избирать) единоличный исполнительный орган такого юридического лица или назначать (избирать) не менее 50 процентов состава ее коллегиального исполнительного органа или наблюдательного совета;
    • физическое лицо осуществляет полномочия единоличного исполнительного органа в таком юридическом лице;
    • физическое лицо имеет полномочия на назначение (избрание) единоличного исполнительного органа такого юридического лица или на назначение (избрание) 50 и более процентов состава его коллегиального исполнительного органа или наблюдательного совета;
    • сумма всех кредитов (займов), возвратной финансовой помощи от физического лица, предоставленных юридическому лицу, и/или любых кредитов (займов), возвратной финансовой помощи от других физических лиц, предоставленных юридическому лицу, которые предоставляются под гарантии этого физического лица, превышает сумму собственного капитала более чем в 3,5 раза (для финансовых учреждений и компаний, занимающихся исключительно лизинговой деятельность, — более чем в 10 раз);

    в) для физических лиц:

    • супруг (супруга), родители (в том числе усыновители), дети (совершеннолетние/несовершеннолетние, в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры, опекун, попечитель, ребенок, над которым установлена опека или попечительство.

    (См. Банковский надзор, Риск репутации).

    Знакомьтесь! Связанные лица, или Когда связи имеют значение

    Наличие родственной или какой-либо иной тесной связи между двумя лицами — всегда повод сомневаться в их объективности, когда речь заходит о вопросах профессиональной деятельности и должностных обязанностей. Подобное недоверие присутствует в обществе и даже находит отражение в законодательных актах, регулирующих самые разные сферы отношений. Сегодня поговорим о сфере налогообложения…

    Какие связи государство считает подозрительными

    По большому счету, речь идет о неких основаниях, при наличии которых государство готово отказаться от презумпции добросовестности участников тех или иных отношений и предположить, что они могут отклониться от общеобязательных правил поведения. В данном случае таким основанием выступает определенная связь между лицами, которая может быть использована для того, чтобы добиться для себя большей выгоды. Подобная взаимозависимость может основываться на родственных отношениях, имущественных, организационно-управленческих или договорных отношениях.

    На заметку

    Аналогом связанных лиц в налогообложении выступает понятие аффилированных лиц — в корпоративных отношениях, заинтересованных лиц — в законодательстве о банкротстве и т.д.

    Оговоримся, сфера налогообложения — конечно же, не единственный срез взаимоотношений, в которых связанность лиц между собой становится основанием для большего контроля со стороны государства или даже для введения определенных ограничений и запретов. Для примера можно взять Закон об АО — нормативный документ оперирует понятием аффилированных лиц, под которыми понимаются (п. 1 ч. 1 ст. 2):

    • юрлица — при условии, что одно из них осуществляет контроль за другим либо оба лица пребывают под контролем третьей стороны;
    • члены семьи физлица — муж (жена), а также родители (усыновители), опекуны (попечители), братья, сестры, дети и их мужья (жены);
    • физлицо и члены его семьи и юрлицо, если такое физлицо и/или члены его семьи осуществляют контроль за юрлицом.

    Соответственно, относительно таких лиц установлен ряд ограничений. В частности, они не могут выступать представителями других акционеров на общем собрании (абз. 2 ч. 1 ст. 39 Закона об АО), им следует соблюдать дополнительные требования в случае приобретения нового пакета акций АО (ст.ст. 64, 65 Закона об АО). Аффилированное лицо не может выступать независимым аудитором при обязательной проверке годовой финотчетности публичного акционерного общества (ст. 75 Закона об АО).

    Круг лиц, близкий к перечню аффилированных субъектов, очерчивает и Закон о банкротстве, называя их заинтересованными в отношении должника лицами. Это, в частности, юридическое лицо, созданное при участии должника, юридическое лицо, осуществляющее контроль за должником, юридическое лицо, контроль за которым осуществляет должник, юрлицо, с которым должник пребывает под контролем третьего лица, собственники (участники, акционеры) должника, руководитель должника, лица, которые входят в состав органов управления должника, главный бухгалтер (бухгалтер) должника, в том числе уволенные с работы за три года до возбуждения производства по делу о банкротстве, а также лица, пребывающие в родственных отношениях с указанными лицами или предпринимателем-должником, а именно: муж (жена) и их дети, родители, братья, сестры, внуки, другие лица, касательно которых есть обоснованные основания считать их заинтересованными (ч. 1 ст. 1 Закона о банкротстве).

    Перечисление тех вопросов, в которых наличие подобных связей обуславливает высокую степень внимания со стороны госорганов и необходимость соблюдения дополнительных требований и ограничений, можно продолжать и дальше. Однако мы хотим сосредоточить внимание на том, какую роль подобные связи (и какие именно) играют в вопросах налогообложения. Налоговое законодательство в таких случаях использует понятие»связанные лица». Их круг очень близок к аффилированным лицам, из Закона об АО, и лицам, которые Законом о банкротстве названы заинтересованными. И все же отличия есть. Итак, об опасности каких связей должен помнить бухгалтер?

    «Опасные связи» в налоговом учете

    Связанные лица , как об этом гласит пп. 14.1.159 НКУ, — это юридические и/или физические лица, отношения между которыми могут влиять на условия либо экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц и которые соответствуют какому-либо из перечисленных в этом же подпункте признаков.

    Прежде чем перейти к анализу тех самых признаков, отметим, что взятой нами в квадратные скобки запятой нет в официально опубликованном тексте НКУ. Мы ее добавили сами, посчитав отсутствие указанного знака препинания очередным проявлением законодательной невнимательности. Ведь если прочесть определение связанных лиц без него, это будет означать, что перечень тех признаков, к раскрытию которых мы хотим приступить, относится лишь к представляемым лицам, а не ко всему кругу субъектов, о которых идет речь в определении. А это значительно расширяет содержание понятия связанных лиц, причем до неопределенных пределов. По сути, речь будет идти о двух категориях лиц:

    1) юридические и/или физические лица, отношения между которыми могут влиять на условия либо экономические результаты их деятельности;

    2) юридические и/или физические лица, отношения между которыми могут влиять на условия либо экономические результаты деятельности представляемых ими лиц , но только при условии наличия определенных признаков.

    По нашему убеждению, подобный подход явно не согласуется со смыслом пп. 14.1.159 НКУ и самих признаков, в нем названных. Чтобы разобраться до конца, рассмотрим каждый из них подробнее.

    Контролирующие и контролируемые юрлица

    Итак, для целей налогообложения чтобы лица считались связанными, достаточно, если одно из них будет:

    а) осуществлять контроль за хозяйственной деятельностью налогоплательщика

    или

    б) находиться под контролем такого налогоплательщика,

    или

    в) находиться совместно с таким налогоплательщиком под общим контролем других лиц.

    Схема

    Конечно, данное определение связанного лица куда менее абстрактно, чем простое указание на возможность «влиять на условия либо экономические результаты деятельности или деятельности представляемых лиц», но все же простора для вольных трактовок остается более чем достаточно. Поэтому законодатель раскрыл и само понятие контроля также. Контроль может предполагать:

    а) владение непосредственно либо через связанных физических и/или юридических лиц долей (паем, пакетом акций) уставного капитала налогоплательщика в размере не менее 20% уставного капитала налогоплательщика;

    К сожалению, законодатель не стал детализировать, в каком порядке должно устанавливаться непосредственное владение и в каком опосредованное (через связанных физических и/или юридических лиц). Хотя отечественные парламентарии вполне могли бы использовать опыт своих российских коллег, которые подошли к решению данного вопроса достаточно скрупулезно.

    На заметку

    Практика применения НКУ может перенять опыт Российской Федерации, в которой доля участия одной организации в другой организации определяется в виде суммы выраженных в процентах долей прямого и косвенного участия одной организации в другой организации. При этом долей прямого участия одной организации в другой организации признается непосредственно принадлежащая одной организации доля голосующих акций другой организации или непосредственно принадлежащая одной организации доля в уставном (складочном) капитале (фонде) другой организации, а в случае невозможности определения таких долей — непосредственно принадлежащая одной организации доля, определяемая пропорционально количеству участников в другой организации.

    Долей косвенного участия одной организации в другой организации признается доля, определяемая в следующем порядке:

    1)  определяются все последовательности участия одной организации в другой организации через прямое участие каждой предыдущей организации в каждой последующей организации соответствующей последовательности;

    2)  определяются доли прямого участия каждой предыдущей организации в каждой последующей организации соответствующей последовательности;

    3)  суммируются произведения долей прямого участия одной организации в другой организации через участие каждой предыдущей организации в каждой последующей организации всех последовательностей.

    Пример 1

    Участниками ООО «Ворона» являются 10 лиц. Из них восьми лицам принадлежит по 10% в уставном капитале, одному — 15% и одному — 5%. В такой ситуации ни один из участников не будет считаться связанным лицом по отношению к ООО «Ворона».

    Отметим, что в бытность Закона о прибыли события развивались бы несколько иным образом. Лицо, владеющее 15% уставного капитала, в рассматриваемой ситуации получило бы статус связанного. Дело в том, что Закон о прибыли к контролю приравнивал не только владение (непосредственно или через связанных лиц) 20% уставного капитала, но и владение самой большей долей уставного капитала либо управление наибольшим количеством голосов в руководящем органе. Поскольку в приведенном нами примере самая большая доля в уставном капитале составила 15%, то в докодексные времена это послужило бы достаточным основанием распространить на взаимоотношения ООО «Ворона» и такого участника режим связанных лиц. Со вступлением в силу НКУ данный признак для целей налогообложения уже не принимается во внимание при определении статуса связанного лица. В то же время он остается актуальным в случае применения Закона Украины «Об общеобязательном государственном пенсионном страховании» от 09.07.2003 г. № 1058-IV.

    Пример 2

    Возьмем изначальные условия примера 1, но представим, что в число 8 участников, которым непосредственно принадлежит по 10% в уставном капитале ООО «Ворона», входит ООО «Лиса» и его учредитель ООО «Медведь». Причем последнему принадлежит 25% уставного капитала ООО «Лиса». В данной ситуации ООО «Лиса» и ООО «Медведь» являются связанными лицами по отношению друг к другу.

    Дальше ввиду того что законодатель не сделал ни единого намека на то, как должна рассчитываться общая доля ООО «Медведь» в уставном капитале ООО «Ворона», принимая во внимание не только его прямое участие, но и опосредованное через ООО «Лиса», возникает вопрос: должны ли доли ООО «Медведь» и ООО «Лиса» в уставном капитале ООО «Ворона» для установления «связанности» суммироваться?

    На наш взгляд, нет. Куда более логичным выглядит следующий механизм расчета:

    10% х 0,25 + 10% = 12,5%.

    Как видим, при таком подсчете ООО «Медведь» не будет считаться связанным лицом ООО «Ворона».

    Пример 3

    Продолжая рассмотрение взаимоотношений между вышеуказанными участниками, предположим, что доля ООО «Медведь» в ООО «Лиса» возросла до 90%. Кроме того, ООО «Лиса» вошло с долей в 50% в состав участников одного из учредителей ООО »Ворона», которому принадлежит 10% его уставного капитала. В таком случае формула подсчета будет следующей: 10% (доля ООО «Медведь» в уставном капитале ООО »Ворона») + 10% х 0,9 (косвенная доля ООО «Медведь» в уставном капитале ООО »Ворона» путем его прямого участия в ООО «Лиса») + 10% х 0,9 х 0,5 (косвенная доля ООО «Медведь» в ООО «Ворона» путем непрямого участия в уставном капитале одного из его учредителей) = 23,5%.

    Такой подсчет дает возможность говорить о том, что ООО «Медведь» и ООО «Ворона» — связанные лица;

    б) влияние непосредственно или через связанных физических и/или юридических лиц на хозяйственную деятельность субъекта хозяйствования в результате:

    • предоставления права, обеспечивающего решающее влияние на формирование состава, результаты голосования и решения органов управления налогоплательщика;

    Пример 4

    Полное общество «Семь гномов» состоит из семи участников, шесть из которых владеет по 15% уставного капитала, седьмому участнику принадлежит 10%. По поручению, подписанному шестью участниками, владеющими в общей сложности 90% уставного капитала, ведение дел общества поручено участнику, которому принадлежит 10% уставного капитала. Такой участник будет считаться связанным лицом полного общества «Семь гномов».

    Пример 5

    Устав АО предоставляет право решающего голоса председателю наблюдательного совета при равном распределении голосов членов наблюдательного совета в случае принятия решений (такая возможность предусмотрена абз. 2 ч. 5 ст. 55 Закона об АО). Сам по себе факт занятия должности председателя наблюдательного совета не является основанием для того, чтобы считать лицо для целей налогообложения связанным с АО. Однако предоставление права решающего голоса председателю наблюдательного совета — достаточное основание для этого.

    • занятие должностей членов наблюдательного совета, правления, других наблюдательных или исполнительных органов налогоплательщика лицами, уже занимающими одну или несколько из указанных должностей в другом субъекте хозяйствования;

    Пример 6

    Гражданин Елочкин И. И. входит в состав ревизионной комиссии ООО «Ромашка». Одновременно он является директором ООО «Василек». В данной ситуации связанности между ООО «Ромашка» и ООО «Василек» нет, поскольку ревизионная комиссия не является ни наблюдательным, ни исполнительным органом ООО. Ревизионная комиссия Законом о хозобществах названа контролирующим органом, который в признаках связанных лиц не фигурирует.

    Пример 7

    Гражданин Елочкин И. И., которому принадлежит 10% уставного капитала ООО «Ромашка», входит в состав правления ООО «Василек». В данной ситуации связанности тоже нет, поскольку возможность участвовать в общем собрании ООО в качестве его участника не считается вхождением в исполнительные или наблюдательные органы.

    Пример 8

    Гражданин Елочкин И. И. входит в состав правления ООО «Ромашка» и является членом наблюдательного совета АО «Избушка». ООО «Ромашка» и АО «Избушка» следует считать связанными лицами, поскольку одно и то же лицо занимает должность в исполнительном органе одного лица (входит в правление) и в наблюдательном органе другого лица.

    • занятие должности руководителя, заместителя руководителя наблюдательного совета, правления, другого наблюдательного или исполнительного органа налогоплательщика лицом, уже занимающим одну или несколько из указанных должностей в других субъектах хозяйствования;

    Пример 9

    Гражданин Иголкин В. В. является директором ООО «Теремок» и возглавляет наблюдательный совет АО «Избушка». В данной ситуации ООО «Теремок» и АО «Избушка» считаются связанными лицами.

    Пример 10

    Гражданин Пальмов К. К. является директором ООО «Домик» и членом наблюдательного совета АО «Пентхаус». В данной ситуации ООО «Домик» и АО «Пентхаус» считаются связанными лицами.

    • предоставление права на заключение договоров и контрактов, дающих возможность определять условия хозяйственной деятельности, давать обязательные к исполнению указания или осуществлять делегированные полномочия и функции органа управления налогоплательщика.

    Правом на заключение договоров и контрактов, по общему правилу, обладает исполнительный орган хозобщества. В указанном пункте, как можно предположить, речь идет об отношениях договорного представительства, когда общее собрание акционеров (учредителей, участников) передает полномочия исполнительного органа общества коммерческой организации или предпринимателю. В то же время заключение простого договора поручения не может быть основанием для того, чтобы его стороны автоматически становились связанными лицами.

    Контролирующие и контролируемые физлица

    Связанными с юрлицом физическими лицами следует считать:

    1) физическое лицо либо членов его семьи при наличии у них контроля за налогоплательщиком. При этом содержание контроля раскрывается через вышеприведенные признаки. Для физического лица общая сумма владения долей уставного фонда налогоплательщика (голосов в руководящем органе) — это общая сумма корпоративных прав, принaдлежащих такому физлицу, членам семьи такого физлица и юрлицам, которые контролируются таким физлицом или членами его семьи;

    2)  должностное лицо налогоплательщика, уполномоченное осуществлять от имени налогоплательщика юридические действия, направленные на установление, изменение или прекращение правовых отношений, а также членов его семьи.

    Начнем с определения круга членов семьи. Так, если раньше Закон о прибыли раскрывал данное понятие специально в контексте связанных лиц (в это понятие были включены муж либо жена, прямые родственники (дети или родители) как физического лица, так и его мужа или жены, а также муж либо жена любого прямого родственника физического лица или его мужа/жены), то теперь НКУ этого не делает. В свою очередь, это заставляет обратиться прежде всего к другим нормам НКУ в поисках нужного определения.

    Но единственное, что мы можем найти в тексте НКУ, — это определение члена семьи физлица первой степени родства (согласно п.п. 14.1.263, член семьи физлица первой степени родства — это родители, муж либо жена, дети, в том числе усыновленные). Воспользоваться данным определением нам не удастся, поскольку оно было введено для целей налогообложения доходов граждан (п.п. 164.2.16, 166.3.4, 166.3.5, 170.7.4 и др.), а потому его распространение на нормы о связанных лицах было бы явным сужением замысла законодателя.

    Вопрос о том, кого следует считать членами семьи в целях применения норм о связанных лицах, ставился и перед ГНСУ. Однако, к сожалению, письмо от 16.11.2011 г. № 5725/6/17-1115 свет на ситуацию не пролило, поскольку в нем можно найти лишь цитаты статей НКУ.

    Делаем следующий шаг — обращаемся к СКУ. Но и он не предлагает универсального перечня членов семьи. Комплексный анализ статей СКУ позволяет лишь сделать следующий вывод: членами семьи независимо от места проживания считаются муж/жена, родители и дети, в том числе усыновленные. Кроме того, членами семьи могут признаваться бабушка, дед, прабабушка, прадед, внуки, правнуки, родные браться и сестры, мачеха, отчим, падчерица, пасынок и другие лица, которые совместно проживают, связаны совместным бытом, имеют взаимные права и обязанности. А вот двоюродные браться и сестры, тети, дяди, племянники и племянницы, другие родственники по происхождению, по общему правилу, членами семьи физлица не считаются. Не относятся к членам семьи опекун либо попечитель.

    Как видим, подобный подход к определению членов семьи физлица с целью определения связанности лиц «страдает» неопределенностью, поскольку требует установления таких фактических обстоятельств, как совместное проживание, совместный быт, взаимные права и обязанности.

    Не исключено, что практика пойдет по следующему пути: определение понятия «члены семьи» будет заимствовано из Закона об АО, в котором оно приведено для целей раскрытия содержания понятия аффилированных лиц как наиболее близкого к понятию «связанные лица». Согласно абзацу третьему п. 1 ч. 1 ст. 2 Закона об АО:

    • члены семьи физлица — муж (жена), а также родители (усыновители), опекуны (попечители), братья, сестры, дети и их мужья (жены).

    Что касается должностных лиц налогоплательщика, то определение их круга — также вопрос достаточно дискуссионный. Так, ХКУ к должностным лицам хозобщества относит председателя и членов исполнительного органа хозобщества, председателя ревизионной комиссии, в обществах, где создан наблюдательный совет, — председателя и членов наблюдательного совета. Аналогичные перечни приведены в Законе о хозобществах (ст. 23) и Законе об АО (п. 15 ч. 1 ст. 2). По нашему мнению, именно приведенному определению должностных лиц следует отдать приоритет. Однако не исключено, что на практике найдет применение более широкий подход. Так, суды традиционно определяющим критерием для включения физлица в категорию должностных лиц считают выполнение им следующего круга обязанностей:

    • организационно-распорядительные — обязанности по осуществлению руководства отраслью промышленности, трудовым коллективом, участком работы, производственной деятельностью отдельных работников на предприятиях, в учреждениях или организациях независимо от формы собственности. Такие функции выполняют, в частности, руководители предприятий, учреждений и организаций, их заместители, руководители структурных подразделений, их заместители, лица, руководящие участками работ (мастера, прорабы, бригадиры и пр.) (см. письмо Минтруда от 22.11.2006 г. № 309/13/133-06);
    • административно-хозяйственные — это обязанности по управлению либо распоряжению государственным, коллективным или частным имуществом. Такими полномочиями наделены начальники планово-хозяйственных, финансовых отделов и служб, заведующие складами, магазинами, мастерскими, ателье, их заместители, руководители отделов предприятий и др.

    Данный подход дал основания для того чтобы к числу должностных лиц был отнесен и главный бухгалтер (см. разъяснение ГКЦБФР от 20.10.2009 г. № 14). Более того, в свое время Пленум ВСУ пришел к выводу, что к должностным лицам относятся, в частности, «должностные лица предприятия, учреждения, организации независимо от формы собственности, их филиалов, отделений, других обособленных подразделений, не имеющие статуса юридического лица, на которых возложены обязанности по ведению бухгалтерского учета, предоставлению налоговых деклараций, бухгалтерских отчетов, балансов, расчетов и других документов, связанных с исчислением и уплатой обязательных платежей в бюджеты и государственные целевые фонды (руководители; лица, исполняющие их обязанности; другие служебные лица, которым в установленном законом порядке предоставлено право подписания финансовых документов)» (п. 7 постановления Пленума ВСУ от 08.10.2004 № 15).

    Впрочем, в контексте определения круга связанных лиц бухгалтер, по нашему убеждению, должностным лицом считаться не может, поскольку его полномочия, хотя и имеют юридическое значение, но не являются направленными на установление, изменение или прекращение правовых отношений.

    Участники объединений предприятий

    Это, по сравнению с Законом о прибыли, новая группа связанных лиц: налогоплательщики — участники объединения предприятий независимо от его вида и организационно-правовой формы, осуществляющие свою хозяйственную деятельность путем образования такого объединения.

    Деятельность объединений предприятий регулируется главой 12 ХКУ. Хозяйственные объединения подлежат госрегистрации и создаются в виде ассоциаций, корпораций, консорциумов, концернов, других объединений.

    Связь есть. Какие последствия

    Специально информировать налоговые органы о наличии связи с другими лицами налогоплательщик не должен. Обязанность обосновать связанность лиц возлагается на налоговый орган (см., например, определение ВАСУ от 11.03.2009 г. № К-17808/08). Однако следует понимать: если налоговому органу это удастся, основным последствием того, что лица являются связанными, будет ориентир на обычные цены (пп. «б» п. 39.1 НКУ).

    Кроме того, и такие последствия:

    в части налога на прибыль:

    • применение к их отношениям обычных цен. Об обычных ценах и правилах их определения, в том числе относительно связанных лиц, см. газету»Интерактивная бухгалтерия» № 6. В самом общем виде правило можно сформулировать так:по операциям с участием связанных лиц доход следует отражать не ниже обычных цен, а на расходы относить суммы не выше обычных цен (п. 153.2 НКУ);
    • при выплате дивидендов связанным лицам , как предусматривает абз. «г» п.п. 153.3.5 НКУ, авансовый взнос не удерживается в случае выплаты дивидендов в пользу владельцев корпоративных прав материнской компании (согласно п.п. 14.1.103 НКУ, это юридические лица, которые являются собственниками других юрлиц либо осуществляют контроль за такими юрлицами, как связанные лица), которые выплачиваются в пределах сумм доходов такой материнской компании, полученных в виде дивидендов от других лиц. Если сумма выплат дивидендов в пользу владельцев корпоративных прав материнской компании превышает сумму полученных такой компанией дивидендов, то дивиденды, выплаченные в пределах такого превышения, подлежат налогообложению по общим правилам, установленным пп. 153.3.2 НКУ, т.е. с уплатой указанного авансового взноса. В связи с этим для целей налогообложения материнская компания должна вести нарастающим итогом учет дивидендов, полученных ею от других лиц, и дивидендов, выплаченных в пользу владельцев корпоративных прав такой материнской компании, и отражать в налоговой отчетности такие дивиденды в порядке, определенном Минфином;
    • расходы, понесенные в виде уплаты процентов по депозитам, кредитам (операциям финлизинга), займам, другим гражданско-правовым договорам со связанными с налогоплательщиком лицами, определяются в соответствии со ставками, определенными в договоре, но не выше обычной процентной ставки за депозит, кредит (займ) на дату заключения соответствующих договоров (пп. 153.2.4 НКУ); доходы в аналогичных операциях определяются не ниже обычной процентной ставки (пп. 153.2.5 НКУ);
    • не включаются в состав расходов затраты на выплату вознаграждения либо других видов поощрений связанным с налогоплательщиком физлицам в случае, если нет документальных доказательств, что такая оплата была проведена как компенсация за фактически предоставленную услугу (или отработанное время). При наличии указанных документальных доказательств отнесению к составу расходов подлежит фактическая сумма оплаты, но не больше чем сумма, рассчитанная по обычным ценам (пп. 153.2.6 НКУ);
    • расходы, понесенные в связи с продажей/обменом товаров, выполнением работ, предоставлением услуг связанным лицам, признаются в размере, не превышающем доходов, полученных от такой продажи/обмена;
    • если налогоплательщик, который ликвидируется, и его правопреемник были связанными лицами 18 и более последовательных месяцев до даты завершения присоединения, то отрицательное значение объекта налогообложения отчетного периода, которое учитывалось у такого прекращающегося налогоплательщика на дату утверждения передаточного акта, не включается в состав расходов его правопреемника (пп. 153.15.1 НКУ);
    • не включаются в состав расходов затраты на содержание органов управления объединений налогоплательщиков, включая содержание материнских компаний, которые являются отдельными юрлицами (пп. 139.1.7 НКУ);

    в части НДФЛ:

    • если налогоплательщик продает пакет ценных бумаг (корпоративные права) или деривативов связанным с ним лицам, инвестиционный убыток, возникающий в результате такой продажи, не учитывается во время определения общего финрезультата операций с инвестиционными активами (пп. 170.2.5 НКУ);

    в части НДС:

    • кроме общего правила, согласно которому база налогообложения по поставке товаров/услуг определяется исходя из их договорной (контрактной) стоимости, но не ниже обычных цен, действует дополнительное правило — в случае поставки производственных либо непроизводственных средств, других товаров/услуг без оплаты, с частичной оплатой, в пределах обмена, дарения, в счет оплаты труда физическим лицам, которые пребывают в трудовых отношениях с налогоплательщиком, связанному с поставщиком лицу, база налогообложения определяется не ниже обычных цен (п. 188.1 НКУ).

    Андрей ВОРОНЦОВ,

    юрист

    К слову: орган конституционной юрисдикции Российской Федерации предложил именно такое официальное понимание аналогичной нормы НК РФ, подчеркнув, что суд может признать лиц связанными даже в условиях отсутствия одного из специально оговоренных признаков.

    Введение

    В этом году были приняты два существенных нормативных акта, которые повлияют на сделки между связанными сторонами начиная с 2018 года: поправки к Коммерческому закону и новый Закон о подоходном налоге с предприятий. Оба этих закона по-разному будут влиять на сделки между связанными сторонами.

    1. Как трансфертные цены повлияют на Закон о подоходном налоге с предприятий

    В первую очередь, отвечая на вопрос – будет ли рыночная стоимость транзакции (трансфертные цены) актуальной и в следующем году, ответ – их никто не отменил, и трансфертные цены останутся действительными и в будущем.

    Согласно подпункту (е) пункта 2 части 2 статьи 4 Закона о подоходном налоге с предприятий, облагаемая база подоходного налога с предприятий включает также «доходы, которые налогоплательщик получил бы, или расходы, которые у налогоплательщика не возникли бы, если бы коммерческие и финансовые отношения создавались или формировались по правилам, имевшим силу между двумя независимыми лицами, и если бы стоимость заключенных сделок между связанными сторонами (из которых одна является налогоплательщиком) соответствовала бы рыночной цене (стоимости), методы расчета которой определяется Кабинетом министров».

    Эта формулировка позаимствована из формулировки международно применимого принципа «рыночных цен» и означает, что доходы от сделок со связанными сторонами не должны быть ниже рыночной стоимости, а затраты – выше рыночной стоимости. Этот дефицит/профицит считается условно распределенной прибылью и должен быть включен в доход, облагаемый подоходным налогом с предприятия (ПНП).

    Итак, предположим, что Ваше предприятие покупает товар связанного предприятия на сумму 1,000,000 и перепродает за 1,100,000. Связанные со сделкой административные и коммерческие издержки составляют 50,000. Применяя метод чистой прибыли сделки констатируется, что маржа операционной прибыли должна составлять 5%, это значит, что Ваше предприяятие должно заработать как минимум 1,100,000 х 5% = 55,000. Соответственно стоимость цены покупки должна быть равна или меньше на 1,100,000 – 50,000 – 55,000 = 995,000. Это значит, что Вы купили на 5,000 выше рыночной стоимости. Этот излишек должен быть включен в базу ПНП, и налог к уплате составит 5,000 х 20/80 = 1,250.

    1. Определение связанных сторон для целей ПНП

    Поскольку новый Закон ПНП не предусматривает определение связанных предприятий, необходимо учитывать часть 18 статьи 1 Закона «О налогах и пошлинах», согласно с которым: связанные лица – два или более физических или юридических лиц или группа таких лиц, связанных соглашением, или представители таких лиц или группы, если существует хотя бы одно из следующих обстоятельств.

    • Это материнские или дочерние коммерческие общества или кооперативные общества

    Определения материнских и дочерних компаний содержатся также в действующем Законе «О подоходном налоге с предприятий», но определение не включено в новый закон. Поэтому, очевидно, разъяснение надо искать в Законе о годовых отчетах и консолидированных годовых отчетах.

    Определения, указанные в пунктах 9 и 10 части первой статьи 1 Закона о годовых отчетах и консолидированных годовых отчетах, следующие:

    • Материнское общество концерна – коммерческое общество или кооперативное общество, зарегистрированное в Латвийской Республике, Европейская группа экономических интересов, Европейское кооперативное общество или Европейское коммерческое общество, зарегистрированное в Латвийской Республике, которое контролирует одно или несколько его дочерних обществ в порядке, предусмотренным настоящим Законом;
    • Дочернее общество концерна — коммерческое общество или кооперативное общество, зарегистрированное в Латвийской Республике, группа Европейских экономических интересов, зарегистрированное в Латвийской Республике, Европейское кооперативное общество или Европейское коммерческое общество, контролируемое его материнским обществом в соответствии с процедурами, установленными настоящим Законом. Каждое дочернее общество этого дочернего общества также считается дочерним обществом материнского общества этого концерна.

    Приобретение контроля объясняет статья 61 данного закона: «если данное материнское общество прямо или косвенно (с участием одного или более дочерних обществ этого концерна) приобрело контроль в соответствии хотя бы с одним из следующих условий»:

    • оно имеет большинство акционеров или членов с правом голоса (более 50 процентов прав голоса) на основе долей капитала в соответствующем дочернем обществе (независимо от размера его долевого участия);
    • оно имеет право назначать или удалять надзорные институции дочернего общества или большинство членов исполнительных институций (более 50 процентов от числа членов) на основе долевого участия капитала в соответствующем дочернем обществе (независимо от размера долевого участия);
    • оно имеет право использовать доминирующее влияние в дочернем обществе концерна на основании договора, заключенного с другими акционерами или членами дочернего общества или в соответствии с уставом этого общества (независимо от того, является или не является материнское общество долевым участником капитала в этом обществе);
    • большинство членов надзорной институции или исполнительной институции дочернего общества концерна, которые занимали соответствующие должности в течение текущего отчетного года, предыдущего отчетного года и до подготовки данной консолидированной финансовой отчетности были назначены только в материнской компании в результате осуществления права голоса;
    • оно единолично контролирует права голоса большинства акционеров или членов в упомянутом дочернем обшестве концерна на основе договора, заключенного с другими акционерами или членами дочернего общества.

    Примеры материнского и дочернего предприятия могут быт следующими.

    • Прямое участие, т.е., если предприятие А контролирует больше 50% на предпрятии Б.
    • Косвенное участие образовывается, если предприятие А опосредованно контролирует В — через холдинговое предприятие Б.
    • Косвенное участие через два предприятия (А и В являются материнскими и дочерними предприятиями, материнскими и дочерними предприятиями считаются также А и Б, и А и Г). Б и В будут также связанны между собой, только на другом основании. Но Б в отношении к Г и В в отношении к Г будут связаны на основе прямого участия (более 20%). Здесь нужно запомнить, что для того, чтобы определить, А ли контролирует Г, не нужно умножить долю участия А (51%) на долю участия Б на предприятии Г (25%), ибо таким путем можно прийти к выводу, что А контролирует только 12,75%.

    (2)Доля участия одного коммерческого общества или кооперативного общества во втором обществе составляет от 20 до 50 процентов, к тому же это материнское и дочернее коммерческое общество или кооперативное общество не имеют большинства голосов.

    Прямое участие не требует специальных комментариев. Таким образом, если предприятию А принадлежат как минимум 20% долей капитала в предприятии Б, тогда они связаны. Следует помнить только то, что в Законе «О подоходном налоге с предприятий» этот критерий применяется к сделкам с иностранными предприятиями. Таким обоазом, согласно действующей редакции закона рыночная стоимость сделок должна соблюдаться не только при непосредственном участии иностранного предприяятия, но и между двумя отечественными предприятиями.

    (3) Более 50% основного капитала или стоимость долей коммерческого общества или кооперативного общества в каждой из этих двух или более коммерческих обществ или кооперативных обществ принадлежат или по договору или иным образом обеспечено решающее влияние в этих двух или более коммерческих обществах или кооперативных обществах (имеют большинство голосов) одному и тому же лицу и родственникам этого лица до третьей степени или супругу этого лица, или находящимися в своячестве с этим лицом до второй степени.

    Этот пункт охватывает множество ситуаций, поэтому всегда необходимо проанализировать, принадлежат ли предприятия родственникам или своякам.

    Предприятия А и Б связаны на основании, что более 50% принадлежат Янису и супруге, а В и Г связаны потому, что в этих предприятиях больше 50% принадлежат Янису и его родственникам.

    (4) Более 50% основного капитала или стоимость долей коммерческого общества или кооперативного общества в каждой из этих двух или более коммерческих обществ или кооперативных обществ принадлежат или по договору или иным образом обеспечено решающее влияние в этих двух или более коммерческих обществах или кооперативных обществах (имеют большинство голосов) нескольким, но не больше 10, одним и тем же лицам

    Под этот критерий подпадают предприятия, которых контролируют не связанные между собой предприятия (т.е. не состоят в браке, родстве или своячестве), если число таких лиц не превышает 10.

    (5) Одно и то же лицо или одни и те же лица имеют большинство голосов в правлениях этих коммерческих обществ или кооперативных обществ (исполнительных институциях)

    Предприятие А имеет три члена правления: Яниса, Петериса и Лиене, а предприятие Б — Петериса и Лиене.

    Поскольку двое из трех членов правления предприятия А те же самые, что на предприятии Б, условия правил соблюдены, и предприятия А и Б связаны между собой.

    По отношению к членам правления важно помнить две вещи:

    Во-первых, по смыслу настоящей статьи член правления не может рассматриваться как лицо, связанное с предприятием, из-за того, что члены правления здесь являются признаками определения того, связаны ли предприятия А и Б или нет, но статья не предусматривает, что сам член правления является связанным лицом.

    Во-вторых, право члена правления представлять предприятие отдельно еще не означает что он контролируется исполнительной институцией общества (см. Решение Верховного суда СКА-80/2014) и поэтому, если в правлении А, например, есть Янис, Петерис и Лиене, каждый с правом представлять предприятие отдельно, но на предприятии Б только Петерис, предприятия не будут связанными.

    Связанное с предприятием лицо

    Необходимо обратить внимание на определение «лица, связанного с предприятием», которое формулировка настоящего Закона «О подоходном налоге с предприятий» определяет как «лицо, которому (в случае физического лица – его родственникам до третьей степени или супругу, или находящемуся с этим лицом в своячестве до второй степени) принадлежит более чем 50 процентов стоимости основного капитала коммерческого общества или стоимость долей или стоимость паев кооперативного общества или которому (в случае физического лица – его родственникам до третьей степени или супругу, или находящемуся с этим лицом в своячестве до второй степени) с контрактом или иным образом обеспечено решающее влияние в коммерческом обществе или в кооперативном обществе».

    Таким образом, если сделки с предприятием осуществляет его владелец – физическое лицо, необходимо учитывать рыночную стоимость сделки.

    Однако Закон «О налогах и пошлинах» не предусматривает определение «аффилированного лица», а это означает, что на сделки владельцев с предприятием трансфертные цены не распространяются. На мой взгляд, здесь более вероятно, что в закон будут внесены изменения, поскольку я не думаю, что воля законодателя заключалась в том, чтобы отменить применение рыночной стоимости сделки к сделкам владельцев со «своим» предприятием.

    Выводы

    Принимая во внимание то, что Закон «О подоходном налоге с предприятий» больше не предусматривает «признак группы предприятий», из нормативных актов следует, что рыночная стоимость должна также применяться к отечественным предприятиям, если прямое участие одного предприятия в другом составляет от 20% — 50%. Это означает, что трансфертные цены затронут более широкий круг субъектов, нежели до сих пор.

    С другой стороны, в статье 15.2 Закона «О налогах и пошлинах» сохраняется ссылка на Закон «О подоходном налоге с предприятий», определяя как и прежде, что отечественные предприятия должны готовить документацию по трансфертным ценам, если они являются членами группы (то есть, если одному участнику прямо или косвенно принадлежат как минимум 90%).

    Ожидается, что закон будет изменен, но из настоящей версии, которая планируется с 1 января 2018 года, следует, что трансфертные цены будут применяться к предприятиям с долей участия 20%. Однако «полная документация трансфертных цен» на сделки между такими лицами не требуется, что означает, что такие предприятия могут создавать упрощенную или неполную документацию.

    1. Связанные стороны по понятиям Коммерческого закона

    Определение связанных сторон дано в статье 84¹ Коммерческого закона, хотя цель закона, очевидно, заключалась в том, чтобы связать определение связанного предприятия с требованиями ОЭСР, однако, по сравнению с определением в Законе «О налогах и пошлинах», имеются много различий. Рассмотрим их.

    Согласно Коммерческому закону, в качестве связанных сторон рассматриваются нижеперечисленные лица.

    (1) Член общества, имеющий прямое решающее влияние на общество

    Коммерческий закон говорит о вертикальном контроле, но необходимо учитывать, что в отличие от Закона «О налогах и пошлинах», он предусматривает два основных признака:

    • имеет «решающее влияние»,
    • имеет прямое воздействие.

    Термин «решающее влияние» не указан в Коммерческом законе, но он указан в части третьей статьи 3 Закона о концернах. Предприятие имеет решающее влияние в обществе на основе соучастия, если существует хотя бы одно из следующих условий:

    1. предприятие имеет большинство прав голоса в обществе;
    2. предприятие как участник общества имеет право назначать или исключать большинство членов исполнительных институций или надзорных институций общества;
    3. предприятие является участником общества и, используя только свои права участника, в течении отчетного года назначило большинство членов исполнительных институций или надзорных институций общества;
    4. предприятие является участником общества и, на основании соглашения с другими участниками, единолично контролирует большинсво прав голоса в обществе.

    (2) Член правления или совета общества

    В отличие от Закона ПНП, член правления и совета по отношению к данному предприятию считается связанным лицом.

    (3) Член правления или совета, участник общества, имеющий прямое решающее влияние в обществе

    Таким образом, не только участник с решающим влиянием, но также и члены правления и совета будут считаться связанными. В этом случае предприятие Б будет связано с А, и также с его членами правления Янисом и Лигой и членами совета Юрисом и Марисом. В не будет связан с А, и также не будет связан с членами его правления и/или совета.

    (4)лицо, являющееся родственником лица, упомянутого в пунктах 1 или 2 данной статьи, до второй степени родства, супруга или зятя до первой степени своячества, или лица, с которым у него есть общее домашнее хозяйство;

    (5)юридическое лицо, в котором лицо, указанное в пунктах 1, 2, или 4 данной статьи, имеет решающее влияние.

    Связанные предприятия и лица по смыслу Коммерческого закона.

    Все те, которые находятся в родстве или своячестве с Янисом, показаны на рисунке и являются связанными лицами с предприятием А.

    Предполагая, что один из родственников или зятей Яниса имеет решающее влияние на предприятие Б, из норм Коммерческого закона следует, что А связано с Б.

    Выводы

    Коммерческий закон, по сравнению с Законом «О налогах и пошлинах», расширяет определение связанных лиц владелцами физических лиц, а также членами правления и совета. В этом отношении Коммерческий закон шире.

    Что касается вертикального участия, Коммерческий закон его ограничивает до прямого участия.

    Следовательно, необходимо сделать вывод, что каждый случай должен оцениваться отдельно для целей Закона подоходного налога с предприятий и Коммерческого закона. В некоторых случаях они могут перекрываться (например, прямое участие), в других применяться только к нуждам ПНП (например, прямое участие) или относиться к физическим лицам (в большинстве – в случае Коммерческого закона).

    Оставьте комментарий