Третейская оговорка в договоре

В соответствии с Федеральным законом от 24 июля 2002 г. № 102-ФЗ «О третейских судах в Российской Федерации» (далее – Закон № 102-ФЗ) третейские суды разрешают только экономические споры и споры о праве собственности с участием как юридических, так и физических лиц, на всей территории России, независимо от местонахождения сторон или места заключения договора (в том числе в рамках международного коммерческого арбитража). Даже если спор уже рассматривается в государственном суде, в первой инстанции до принятия решения по делу, он может быть перенесен в третейский суд при подписании сторонами третейского соглашения.

К долгим разбирательствам в государственном арбитраже приводит то, когда в договоре нечетко прописана ответственность сторон за невыполнение обязательств. Расплывчатые формулировки и общие фразы в договоре позволяют ответчикам уклоняться от уплаты долга, или же оттягивать выплату при помощи бесконечных обжалований решения суда во всех инстанциях. Как показывает практика Арбитражного третейского суда г. Москвы, ошибки в договорах типичны, а самая большая проблема – нечеткое указание сроков, объемов, требований к проведенным работам. Третейский суд действительно способен обеспечить быстрое решение спора, главное для этого – закрепить в договоре третейскую оговорку.

При возникновении спора третейская оговорка дает сторонам возможность выбора – обратиться в государственный или коммерческий суд. Третейская оговорка вносится в основной договор или закрепляется дополнительным соглашением, которое можно заключить на любой стадии спора по согласию обеих сторон. В последнем случае, организация может опробовать преимущества решения споров в третейском суде, ведь нет необходимости переводить все договоры на третейскую оговорку, достаточно будет закрепить ее в виде дополнительного соглашения с возможной пролонгацией. Так, заключать третейскую оговорку в дополнительном соглашении может быть очень удобно банкам. Например, заемщик может обратиться в банк с просьбой продлить срок возврата кредита, так как он не успевает вовремя его погасить. В ситуации, когда финансовая организация идет навстречу клиенту, она единолично имеет право включить третейскую оговорку в дополнительное соглашение к договору займа, ведь заемщик уже нарушил обязательства, и банк может диктовать свои условия.

Третейское соглашение также можно заключать отдельно на любой стадии сделки, даже если по ней уже начато судебное разбирательство. Если в государственный суд уже подан иск, он находится в первой инстанции, и резолютивная часть решения по нему еще не объявлена, стороны имеют право подписать третейское соглашение в виде отдельного документа. В такой ситуации данное соглашение предъявляется в виде ходатайства в суде, и судья без рассмотрения дела выносит по нему определение, после чего стороны подают иск в третейский суд.

Случаи, когда третейское соглашение заключается на стадии рассмотрения дела в государственным суде, как правило, не распространены, но присущи в основном спорам в сфере госзакупок. Типична ситуация, когда стороны намерены исполнить свои обязательства, но из-за бюрократических проволочек не могут этого сделать, по причине чего и обращаются в суд.

В практике Арбитражного третейского суда г. Москвы был случай, когда с иском обратился госзаказчик, который заказал своему контрагенту провести уборку снега. Исполнитель снег убрал, но на следующий день снова выпали осадки. Времени заключать новый договор у сторон не было, поэтому заказчик обратился к исполнителю с просьбой выполнить работу с превышением объемов, что можно было закрепить в актах выполненных работ. Исполнитель пошел навстречу заказчику. Но когда подошло время платить за услуги, выяснилось, что контракт уже закрыт, а в бюджете денег на работы с превышением объемов нет. В данной ситуации исполнителю пришлось подавать иск в государственный суд, где он только минимум через полгода смог бы получить исполнительный лист на решение суда, и, следовательно, деньги. Когда дело еще находилось в первой инстанции в государственном суде, партнеры по договорным отношениям узнали о возможности заключения дополнительного третейского соглашения. Изучив все преимущества этой возможности, заказчик и исполнитель подписали третейское соглашение и подали иск в Арбитражный третейский суд г. Москвы, после чего уже через 10 дней получили на руки судебное решение.

Отдельно отмечу, что третейская оговорка может быть нескольких видов.

Оговорка с альтернативой обращения в государственный суд. Пример: «Все споры по настоящему Договору передаются на разрешение в государственный суд или в Арбитражный третейский суд г. Москвы».

Оговорка безальтернативная. Безальтернативная оговорка предусматривает обращение с иском только в коммерческий арбитраж. Пример: «Все споры по настоящему Договору передаются на разрешение в Арбитражный третейский суд г. Москвы».

Оговорка ассиметричная. Это форма оговорки, где указываются конкретные виды споров, разрешаемые в третейском суде. На данной форме настаивают руководители и юристы компаний, если предполагают, что контрагентами, возможно, будут нарушены обязательства. Пример: «Все споры, связанные с взысканием задолженности (за оказанные услуги), неустойки, штрафа по настоящему Договору, (а также споры, связанные с его заключением), по усмотрению Истца могут быть переданы в Арбитражный третейский суд г. Москвы. Все остальные споры по настоящему Договору подлежат разрешению в конкретном государственном суде».

Оговорка с возможностью обжалования решения третейского суда в специально созданном органе – Президиуме Союза третейских судов. Пример: «Все споры по настоящему Договору подлежат рассмотрению в Арбитражном третейском суде г. Москвы. Решение суда может быть обжаловано в Президиуме Союза третейских судов. Для пересмотра решения Президиума необходимо получить письменное согласие обеих сторон договора».

Добавлю, что в случае использования договора присоединения, порядок изменений необходимо включать в дополнительное соглашение или вносить в договор. В противном случае третейская оговорка будет считаться недействительной. Особое внимание стоит уделить для:

государственных контрактов: в третейском соглашении необходимо добавлять предложение: «Третейское разбирательство будет проходить в открытом режиме»;
договоров-присоединения: в третейском соглашении необходимо добавлять пункт о порядке внесения изменений в третейское соглашение, иначе, в соответствии с ч. 3 ст. 5 Закона № 102-ФЗ третейское соглашение нужно будет заключать после возникновения спора;
договоров потребительского кредита: «Заемщик и кредитор вправе заключить третейское соглашение о разрешении спора по договору потребительского кредита (займа) только после возникновения оснований для предъявления иска» (Федеральный закон от 21 декабря 2013 г. № 353-ФЗ «О потребительском кредите (займе)», вступил в силу с 1 июля 2014 года).

Напомню, что с 1 июля 2014 года третейское соглашение можно заключать в допсоглашениях при просрочке, либо отдельным соглашением после первой просрочки. Иски по договорам потребительского кредита заключенным до 1 июля 2014 года рассматриваются в обычном режиме.

Документы по теме:

Федеральный закон от 24 июля 2002 г. № 102-ФЗ «О третейских судах в Российской Федерации»
Федеральный закон от 21 декабря 2013 г. № 353-ФЗ «О потребительском кредите (займе)»

Новости по теме:

Генпрокуратура разработала антикоррупционный законопроект – ГАРАНТ. РУ, 2 июня 2014 г.
Минюстом России подготовлены предложения по реформированию системы третейских судов – ГАРАНТ. РУ, 20 января 2014 г.
Третейские суды вправе рассматривать споры о недвижимости – ГАРАНТ. РУ, 30 мая 2011 г.
В России предлагают создать спортивные третейские суды – ГАРАНТ. РУ, 15 апреля 2011 г.

Последние месяцы розничных продавцов будоражит идея защиты от потребиллеров с помощью третейской оговорки. Нeспроста, потому что масла в огонь подлил Верховный суд РФ.

ЧТО ТАКОЕ ТРЕТЕЙСКИЙ СУД
Третейский суд – это внесудебный орган, вопросы деятельности которого регулируются специальным законом – Федеральным законом № 102-ФЗ «О третейских судах в Российской Федерации» от 24 июля 2002 года. Вдаваться в особенности третейской процедуры рассмотрения спора не будем. Только заметим в двух словах, что это процедура рассмотрения спора между сторонами при помощи посредника. Таким посредником может быть либо постоянно действующий орган, либо специально созданный для рассмотрения конкретного спора, либо физическое лицо. Главное условие – обе стороны должны быть согласны на то, чтобы спор между ними разрешил третейский суд (или судья), и доверяли ему.
Третейское решение принимается от имени третейского суда и исполняется сторонами добровольно в отличие от судебного решения, которое принимается именем Российской Федерации и исполняется принудительно. Третейское судебное разбирательство не является судебной формой защиты, и решение третейского суда (или судьи) может быть обжаловано несогласной стороной все в тот же суд.
Чем рассмотрение спора третейским судом может быть интересно продавцу?
Как правило, суд общей юрисдикции «заточен» на защиту интересов потребителя. И если в соответствии со ст. 17 Закона потребитель воспользуется своим правом и обратится в суд с иском к продавцу по месту своего жительства, то можно только представить, какие сложности возникнут у продавца, если, например, сделка была заключена в Москве, а потребитель проживает в Хабаровске. Как минимум, продавец лишен возможности занимать в суде активную позицию, в т.ч. лично заявлять суду свои ходатайства, возражения, совершать процессуальные действия.
При таких обстоятельствах исход спора с большей вероятностью будет не в пользу продавца, и спасение видится в том, что с помощью третейской оговорки можно направить рассмотрение в «удобный» для продавца орган – третейский суд.
Возникает вопрос: не это ли спасение продавца от назойливого потребителя? Ведь если при заключении сделки купли-продажи подписать с покупателем договор с условием, что в случае возникновения спора он разрешается в третейском суде N, то потребиллеру, обратившемуся с иском в суд общей юрисдикции, будет отказано. Третейская оговорка может быть записана, например, в гарантийном талоне, который, как правило, потребитель не изучает, или в товарном чеке. Главное, чтобы в этом документе имелась его роспись.
Ну и, само собой, для большей предсказуемости между продавцом и третейским судом, в который потребителю загодя указана дорога, должна иметься предварительная договоренность…

ТРЕТЕЙСКАЯ ОГОВОРКА НА ПРАКТИКЕ
Статьей 222 ГПК РФ предусмотрены основания для оставления искового заявления без рассмотрения. В частности, суд оставляет заявление без рассмотрения в случае, если имеется соглашение сторон о передаче данного спора на рассмотрение и разрешение третейского суда и от ответчика до начала рассмотрения дела по существу поступило возражение относительно рассмотрения и разрешения спора в суде.
На первый взгляд все очень просто: чтобы разрешить спор не в «обычном», а третейском суде, продавцу нужно выполнить всего-то два требования. В документации, передаваемой потребителю вместе с часами (например, в гарантийном талоне), нужно записать условие о рассмотрении возможного спора в третейском суде (условие 1-е). И если при возникновении спора потребитель обратится в суд общей юрисдикции – продавцу как ответчику всего-то и нужно, что указать суду на третейскую оговорку (условие 2-е). В соответствии со ст. 222 ГПК РФ при наличии такого заявления иск потребителя суд рассматривать не вправе.
Однако вопрос этот не так однозначен, как кажется на первый взгляд. И прежде всего потому, что потребительские правоотношения регулируются не только ГК РФ, но и Законом РФ «О защите прав потребителей». А это означает, что на отношения, возникающие между продавцом и покупателем, накладываются дополнительные ограничения.
Длительное время в судебной практике существовали различные точки зрения о допустимости решения споров между продавцом и потребителем в третейском суде. И вот, наконец, на эту тему высказался Верховный суд РФ.

ПОЗИЦИЯ ВЕРХОВНОГО СУДА
В утвержденном Президиумом Верховного суда РФ 14 марта 2012 г. «Обзоре судебной практики Верховного суда РФ за IV квартал 2011 года» читаем следующее:
«Действующее законодательство не содержит запрета на разрешение споров, возникающих в сфере защиты прав потребителей, посредством третейского разбирательства.
Третейская оговорка, включенная в договор присоединения, признается судом действительной в случае, если волеизъявление присоединившейся к договору стороны на рассмотрение дела третейским судом установлено после возникновения оснований для предъявления иска».
Иными словами, позиция Верховного суда РФ состоит в следующем: споры, связанные с защитой прав потребителей, могут рассматриваться в третейском суде, но только при условии, что согласие потребителя на рассмотрение его спора в третейском суде должно быть явно выражено.
Таким образом, если при заключении сделки купли-продажи продавцу удалось получить подпись потребителя в документе, где имеется третейская оговорка, – спор может быть рассмотрен третейским судом, но только если потребитель на то согласен.
Но теперь перенесемся в сферу часового бизнеса. Сможет ли поработать на благо продавцов третейская оговорка, содержащаяся в каком-либо документе, переданном потребителю вместе с часами и в котором имеется его подпись?
Лично у меня большие на то сомнения, и вот почему. Во-первых, дорогу в суд общей юридисдикции знают почти все потребители. А третейский суд для большинства из них что-то необычное.
И вот продавец оказался в суде и заявляет свои возражения относительно рассмотрения и разрешения спора, ссылаясь на то, что в некоем документе, в котором имеется подпись потребителя, содержится третейская оговорка. На этом основании продавец просит суд применить правило ст. 222 ГПК РФ и отказать потребителю в рассмотрении его иска.
Какие возражения против такого заявления может заявить потребитель? Прежде всего о недействительности третейской оговорки на том основании, что включение ее в договор купли-продажи противоречит ст. 17 Закона РФ «О защите прав потребителей», а следовательно в силу ст. 16 того же Закона это положение является недействительным.
Может ли продавец в такой ситуации ссылаться на позицию Верховного суда РФ? Ссылаться-то может, но изложенное в ней условие от судьи не спрячешь… И если волеизъявления потребителя на рассмотрение спора третейским судом нет (а его нет, коль потребитель просит признать третейскую оговорку недействительной), то и позиция Верховного суда РФ продавцу не в помощь…
Во-вторых, согласно закону о третейских судах одним из условий передачи спора на разрешение третейского суда является наличие заключенного между сторонами третейского соглашения (п. 1 ст. 5).
А как быть в случае, если покупатель приходит покупать товар, но при этом оказывается, что продажу товара продавец обусловливает подписанием потребителем комплекта бумаг? И в одной из этих бумаг – третейская оговорка… Именно о такой ситуации высказался в Обзоре Верховный суд РФ, указав следующее.

Согласно п. 3 ст. 5 Федерального закона от 24 июля 2002 г. № 102ФЗ «О третейских судах в Российской Федерации» третейское соглашение о разрешении спора по договору, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом (договор присоединения), действительно, если такое соглашение заключено после возникновения оснований для предъявления иска.
Указанные положения Федерального закона «О третейских судах в Российской Федерации» направлены на защиту прав присоединившейся к договору стороны, лишенной в момент заключения договора присоединения возможности влиять на его содержание. В связи с этим для признания действительным соглашения о рассмотрении дела третейским судом, содержащегося в самом договоре присоединения, необходимо установление волеизъявления присоединившейся к договору стороны на рассмотрение дела конкретным третейским судом после возникновения оснований для предъявления иска.

В переводе на русский язык это означает следующее.
Если покупателю товара в качестве одного из условий его продажи предложили подписать бумагу с третейской оговоркой (т.е. потребитель был лишен возможности изменить или иным образом скорректировать его содержание) – то это еще не означает, что продавец и покупатель «достигли соглашения» о рассмотрении будущего возможного спора в третейском суде. Согласно позиции Верховного суда РФ, основанной на положении п. 3 ст. 5 Федерального закона № 102-ФЗ, третейская оговорка в этом случае будет действительна, если потребитель впоследствии признает действительность этого условия и будет настаивать на рассмотрении спора именно в третейском суде.
И это, по-видимому, справедливо, так как зачастую потребитель не может влиять на содержание условий договора купли-продажи, на которых продавец согласен продать ему товар. Как правило, он имеет только две возможности: либо принять условия продавца, либо отказаться от заключения договора. И в том случае, если продавец все же «навяжет» потребителю третейскую оговорку при заключении сделки – еще далеко не факт, что она сработает в суде в его пользу…

Содержание и форма третейского соглашения

1. Стороны могут заключить третейское соглашение о передаче на рассмотрение третейского суда всех или определенных споров, которые возникли или могут возникнуть между ними в связи с гражданскими правоотношениями, независимо от того, носили ли они договорный характер или нет. Третейское соглашение может быть оформлено в виде арбитражной ого-ворки в договоре, которая является составной частью договора, или может заключаться в виде отдельного соглашения.

2. Третейское соглашение заключается в письменной форме. Соглашение считается заключенным в письменной форме, если оно содержится в документе, подписанном сторонами, или заключено путем обмена письмами,сообщениями по телетайпу, телеграфу, телефаксу или с использованием иных средств связи, включая электронные, обеспечивающих фиксацию такого соглашения. Ссылка в договоре на документ, содержащий соглашение о передаче спора на разрешение третейского суда, признается соглашением, если договор заключен в письменной форме и данная ссылка такова, что дает основание считать соглашение частью договора.

3. Третейское соглашение должно содержать положение о том, что любой спор, разногласие или требование, возникающие из спора между сторонами, подлежит рассмотрению в третейском суде, а также наименованиетретейского суда, который должен рассмотреть возникший спор.
В третейском соглашении могут содержаться сведения о числе арбитров, месте третейского разбирательства, языке третейского разбирательства, применимом праве, применимых правилах, сроке рассмотрения спора.
4. При несоблюдении требований, предусмотренных пунктом 2 и абзацем первым пункта 3 настоящей статьи, третейское соглашение считается недействительным.
( Статья 7 главы 2 Закона Кыргызской Республики «О третейских судах в КР»)

ОБРАЗЕЦ ТРЕТЕЙСКОГО СОГЛАШЕНИЯ

(в виде отдельного документа — третейского соглашения)

ТРЕТЕЙСКОЕ СОГЛАШЕНИЕ

о передаче спора на рассмотрение постоянно действующего

Международного Третейского суда

при Торгово-промышленной палате Кыргызской Республики

1. Стороны настоящего соглашения пришли к согласию о передаче на рассмотрение постоянно действующего Международного Третейского суда при Торгово-промышленной палате Кыргызской Республики (arbitr@elcat.kg) любые споры, возникающие из указанного договора, в том числе касающиеся его нарушения, прекращения, расторжения или недействительности, подлежат разрешению в Международном Третейском суде в соответствии с Регламентом (Ускоренным регламентом) Международного Третейского суда при Торгово-промышленной палате Кыргызской Республики тремя (одним) арбитром, избранными в соответствии с этим Регламентом. Применимым материальным правом, в соответствии с которым будет рассматриваться спор, является законодательство Кыргызской Республики. Третейское разбирательство должно проводиться на русском или на кыргызском языке по согласованию Сторон. Стороны настоящего соглашения договорились о том, что решение Международного Третейского суда является для Сторон окончательным и не подлежит оспариванию согласно ст. 38 Закона Кыргызской Республики от 30.07.2002 г. № 135 «О третейских судах в Кыргызской Республике».

2. Сторонам известны Регламент МТС (Ускоренный регламент МТС ТПП), Положение о Международном Третейском суде , размеры и условия оплаты и взыскания регистрационного и арбитражного сбора, что подтверждается подписью под настоящим соглашением.

3. Сторонам известен утвержденный список судей Международного Третейского суда.

4. Настоящее соглашение является неотъемлемой частью договора от «__»_____________ 20 г. № ____.

Подписи сторон:

Рекомендуемые арбитражные соглашения:

Рекомендуемые арбитражные соглашения по международным спорам
Рекомендуемые арбитражные соглашения по внутренним спорам
Рекомендуемые арбитражные соглашения по корпоративным спорам
Рекомендуемые арбитражные соглашения по спортивным спорам
Рекомендуемые арбитражные соглашения по рассмотрению споров в отделениях МКАС

Рекомендуемые арбитражные соглашения

по международным коммерческим спорам

I. Арбитражное соглашение, рекомендуемое для включения в договоры (соглашения) в качестве арбитражной оговорки, а также в качестве самостоятельного арбитражного соглашения:

II. Арбитражное соглашение, рекомендуемое для использования, если правоотношение, в связи с которым оно заключается, не носит договорного характера:

«Все споры, разногласия или требования, возникающие из или в связи с ним, подлежат рассмотрению в Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате Российской Федерации в соответствии с его применимыми правилами и положениями.
Арбитражное решение является для сторон окончательным.*
Исключается подача в государственный суд заявления о принятии решения об отсутствии у третейского суда компетенции в связи с вынесением третейским судом отдельного постановления о наличии компетенции как по вопросу предварительного характера*».

* — Тексты дополнительно рекомендуемых прямых соглашений.

Рекомендуемые арбитражные соглашения

по внутренним спорам

* — Тексты дополнительно рекомендуемых прямых соглашений.

Рекомендуемые арбитражные соглашения

по корпоративным спорам

I. Арбитражное соглашение, рекомендуемое для включения в устав юридического лица:

«Все споры, разногласия или требования, связанные с созданием Юридического лица , управлением им или участием в нем, в том числе споры между участниками и самим Юридическим лицом, споры с участием лиц, входящих или входивших в состав органов управления или контроля Юридического лица, споры по искам участников в связи с правоотношениями Юридического лица с третьими лицами, подлежат рассмотрению в Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате Российской Федерации в соответствии с его применимыми правилами и положениями.
Третьи лица, которые вступили или вступают в правоотношения с Юридическим лицом (в том числе, существующие, бывшие или будущие контрагенты Юридического лица), вправе в любое время выразить согласие с обязательностью для них настоящего арбитражного соглашения в договоре с Юридическим лицом или любом ином документе, направленном Юридическому лицу.
Если Юридическому лицу станет известно о любом иске, заявлении или требовании, охватываемом настоящим арбитражным соглашением, но предъявленном в государственный суд, Юридическое лицо обязано заявить возражение в отношении рассмотрения дела в государственном суде не позднее дня представления Юридическим лицом своего первого заявления по существу спора.
Арбитражное решение является для сторон окончательным.*
Исключается подача в государственный суд заявления о принятии решения об отсутствии у третейского суда компетенции в связи с вынесением третейским судом отдельного постановления о наличии компетенции как по вопросу предварительного характера.*
Исключается возможность рассмотрения государственным судом вопроса об отводе арбитров или прекращении их полномочий по иным основаниям**».

II. Арбитражное соглашение, рекомендуемое для включения в договор участников, который не является учредительным документом (например, в корпоративный договор):

«Все споры, разногласия или требования, возникающие из настоящего договора (соглашения) или в связи с ним, в том числе касающиеся его вступления в силу, заключения, изменения, исполнения, нарушения, прекращения или действительности, подлежат рассмотрению в Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате Российской Федерации в соответствии с его применимыми правилами и положениями.
Третьи лица вправе в любое время выразить согласие с обязательностью для них настоящего арбитражного соглашения в любом документе, направленном сторонам настоящего договора (соглашения).
Арбитражное решение является для сторон окончательным.*
Исключается подача в государственный суд заявления о принятии решения об отсутствии у третейского суда компетенции в связи с вынесением третейским судом отдельного постановления о наличии компетенции как по вопросу предварительного характера.*
Исключается возможность рассмотрения государственным судом вопроса об отводе арбитров или прекращении их полномочий по иным основаниям**».

III. Арбитражное соглашение, рекомендуемое для включения в договор между Юридическим лицом и третьими лицами (контрагентами), в дополнение к арбитражному соглашению, содержащемуся в пункте I:

«Все споры, разногласия или требования, возникающие из настоящего договора (соглашения) или в связи с ним, в том числе касающиеся его вступления в силу, заключения, изменения, исполнения, нарушения, прекращения или действительности, подлежат рассмотрению в Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате Российской Федерации в соответствии с его применимыми правилами и положениями.
Стороны настоящего договора (соглашения) выражают согласие с обязательностью содержащейся в уставе Юридического лица арбитражного соглашения, о рассмотрении в Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате Российской Федерации в соответствии с его применимыми правилами и положениями всех споров по искам участников Юридического лица в связи с правоотношениями Юридического лица с третьими лицами, в том числе споров о признании недействительными сделок и (или) применении последствий недействительности сделок.
Арбитражное решение является для сторон окончательным.*
Исключается подача в государственный суд заявления о принятии решения об отсутствии у третейского суда компетенции в связи с вынесением третейским судом отдельного постановления о наличии компетенции как по вопросу предварительного характера. *
Исключается возможность рассмотрения государственным судом вопроса об отводе арбитров или прекращении их полномочий по иным основаниям**».

* — Тексты дополнительно рекомендуемых прямых соглашений.

** — Текст дополнительно рекомендуемого прямого соглашения для корпоративных споров, рассматриваемых в порядке внутреннего арбитража.

Рекомендуемые арбитражные соглашения

по спортивным спорам

* — Тексты дополнительно рекомендуемых прямых соглашений.

Рекомендуемые арбитражные соглашения

по рассмотрению споров в отделениях МКАС

«Все споры, разногласия или требования, возникающие из или в связи с ним подлежит рассмотрению в отделении Международного коммерческого арбитражного суда при Торгово-промышленной палате Российской Федерации в городе в соответствии с применимыми правилами и положениями МКАС.
Арбитражное решение является для сторон окончательным.*
Исключается подача в государственный суд заявления о принятии решения об отсутствии у третейского суда компетенции в связи с вынесением третейским судом отдельного постановления о наличии компетенции как по вопросу предварительного характера.*
Исключается возможность рассмотрения государственным судом вопроса об отводе арбитров или прекращении их полномочий по иным основаниям*».

* — Тексты дополнительно рекомендуемых прямых соглашений.

Вид, форма и содержание третейского соглашения

1. Третейское соглашение заключается в письменной форме.

Требование о заключении третейского соглашения в письменной форме

считается соблюденным, если третейское соглашение содержится в подписанном сторонами документе или заключено путем обмена письмами, сообщениями по электронной почте, телеграфу, телексу, телефаксу либо с использованием других средств электронной или иной связи, обеспечивающих фиксацию такого соглашения, а также путем обмена исковым заявлением и отзывом на иск, в которых одна из сторон утверждает о наличии соглашения, а другая сторона против этого не возражает.

2. Ссылка в договоре на документ, содержащий третейскую оговорку, является третейским соглашением, если договор заключен в письменной форме и данная ссылка делает упомянутую оговорку частью договора.
3. Третейское соглашение должно содержать явное намерение и указание заключивших его лиц на передачу споров, которые возникли или могут возникнуть между ними в связи с каким-либо конкретным правоотношением, на разрешение третейского суда с определением вида третейского суда (постоянно действующий третейский суд или ad hoc), а также указанием на конкретный постоянно действующий третейский суд либо на то, что стороны самостоятельно создадут третейский суд в определенном соглашением порядке.
4. При несоблюдении требований, указанных в пунктах 1—3 настоящей статьи, третейское соглашение является незаключенным.
5. Третейское соглашение может также содержать иные условия, не влияющие на признание его действительным, но имеющие значение для сторон спора (например, число третейских судей, требования к их квалификации, язык производства, право, применимое к существу спора и третейскому соглашению, правила процедуры, оговорка об исключении возможности оспаривания третейского решения и др.).
6. При передаче спора в постоянно действующий третейский суд правила этого третейского суда рассматриваются в качестве неотъемлемой части третейского соглашения, если соглашением сторон не предусмотрено иное.
1. Закон предусматривает единственно возможную форму заключения третейского соглашения — исключительно письменную. Анализ положений комментируемой статьи свидетельствует о том, что речь в данном случае идет о простой письменной форме, не требующей какой-либо специальной регистрации или удостоверения. Стороны, реализуя принцип диспозитивности, вправе передать уже возникший между ними спор или спор, который может возникнуть между ними в будущем в связи с каким-то определенным правоотношением, на рассмотрение и разрешение третейского суда. Письменная форма третейского соглашения представляется наиболее предпочтительной, так как позволяет впоследствии третейскому суду, а также компетентному государственному суду с достоверностью установить добровольность и обоюдность решения сторон на передачу спора для рассмотрения и разрешения в конкретный третейский суд.

В соответствии с комментируемым пунктом третейское соглашение является легитимным, если оно закреплено в документе, подписанном сторонами или их надлежаще на то уполномоченными представителями. Модельный закон устанавливает несколько способов заключения третейского соглашения, при условии соблюдения установленной для него формы:

1) в качестве отдельного подписанного сторонами или их надлежаще на то уполномоченными представителями документа;
2) в договоре;
3) путем обмена письмами, сообщениями по электронной почте, телетайпу или по телеграфу;
4) с использованием других средств электронной или иной связи, обеспечивающих фиксацию такого соглашения;
5) также путем обмена исковым заявлением и отзывом на него, в которых одна из сторон спорного правоотношения — истец — утверждает о наличии третейского соглашения, а другая сторона — ответчик — против этого не возражает.

Данный способ заключения третейского соглашения представляется довольно затруднительным, так как сторонам спорного правоотношения придется в исковом заявлении и отзыве на него в обязательном порядке закрепить императивно предусмотренные законодательством требования к содержанию третейского соглашения. Кроме того, потенциальный истец, подготовив исковое заявление с включением в него необходимой информации о намерении передать спор на разрешение третейского суда, должен направить его не непосредственно в третейский суд, а своему контрагенту и только в случае получения от последнего отзыва с невозражением против третейского разбирательства передать оба этих документа в третейский суд. В противном случае третейский суд не сможет принять подобное исковое заявление, так как к нему не будет приложено третейское соглашение.

Однако если допустить, что истец направит исковое заявление, содержащее намерение передать спор для разрешения в третейский суд, непосредственно ответчику, это будет грубым нарушением императивного предписания ст. 32 комментируемого модельного закона, согласно которой «истец свое исковое заявление направляет в третейский суд». Необходимо также учитывать императивное предписание этой статьи, в соответствии с которым уже на этой стадии в исковом заявлении должно быть указано обоснование компетенции третейского суда, т.е. наличие третейского соглашения о передаче именно этому третейскому суду для разрешения данного спора, а третейского соглашения еще и нет.

2. Если стороны при заключении договора ссылаются в нем на какой-либо иной документ, содержащий третейское соглашение, то последнее будет легитимным только при наличии одновременно существующих следующих условий:
1) договор между сторонами заключен в письменной форме;
2) из ссылки на документ, содержащий третейское соглашение, должно четко усматриваться, что третейское соглашение, заключенное между сторонами, является неотъемлемой частью такого договора.
3. Содержание третейского соглашения законодателем оставляется на усмотрение договаривающихся сторон. В то же время следует отметить, что третейское соглашение должно в обязательном порядке содержать явное намерение сторон спорного правоотношение на изъятие его из юрисдикции государственных судов и на передачу именно в третейский суд. Данное нормативное предписание представляется крайне значимым, так как отечественные высшие судебные инстанции (Высший Арбитражный Суд РФ в определении от 8 июня 2007 г. № 6920/07 по делу № А32-8964/2006-50/2ТР; Верховный Суд РФ в определении от 21 мая 2015 г. по делу № 310-ЭС14-5919) посчитали допустимым заключение альтернативных третейских оговорок, в соответствии с которыми от одностороннего усмотрения истца спорное правоотношение может быть им передано в государственный или третейский суд. Мы считаем, что заключение сторонами третейского соглашения должно исключать как таковую возможность одностороннего решения вопроса о подведомственности спора государственному или негосударственному юрисдикционным органам, закрепляя договоренность сторон о передаче спора на рассмотрение третейского суда без каких-либо вариантов или оговорок.

Кроме того, третейское соглашение, как и любой договор, должно содержать следующие обязательные реквизиты:

1) место и дату его составления;
2) фамилии и должности лиц, заключивших его;
3) непосредственно содержание договоренности о том, какие споры будут рассматриваться в третейском суде;
4) официальное наименование постоянно действующего третейского суда, или указание о том, что спор будет рассматриваться и разрешаться третейским судом ad hoc;
5) адреса и банковские реквизиты сторон.

Третейское соглашение подписывается сторонами и с этого момента вступает в силу.

4. При несоблюдении вышеперечисленных требований относительно формы и содержания третейского соглашения оно считается незаключенным и не влечет за собой никаких правовых последствий, вследствие чего у заинтересованной стороны спорного правоотношения появляется право на обращение в компетентный государственный суд. В то же время признание третейского соглашения не заключенным не создает для сторон спорного правоотношения каких-либо препятствий для его повторного заключения с соблюдением установленных требований.
5. В соответствии с комментируемым пунктом в третейском соглашении сторонами могут быть зафиксированы и иные условия, являющиеся крайне значимыми для будущего третейского разбирательства, но не влияющие на решение вопроса о действительности или недействительности третейского соглашения.

К таким условиям, в частности, относятся:

1) численный состав третейского суда для рассмотрения спорного правоотношения;
2) требования к профессиональной квалификации третейских судей;
3) язык третейского разбирательства;
4) применимое к спорному правоотношению право;
5) место рассмотрения и разрешения третейским судом дела;
6) рассмотрение дела без вызова сторон спорного правоотношения;
7) договоренность о том, что будущее решение третейского суда станет для спорящих сторон окончательным. Такая договоренность, закрепленная в третейском соглашении, сделает впоследствии невозможной процедуру оспаривания решения третейского суда;
8) предельный срок действия третейского соглашения. В случае истечения данного срока подобное третейское соглашение теряет свою силу (если только стороны спорного правоотношения по взаимной договоренности не пролонгируют срок его действия), и спорящие стороны вправе разрешить его в компетентном государственном суде в соответствии с требованиями подведомственности и подсудности.

Если стороны не закрепляют указанные вопросы в третейском соглашении, то третейское разбирательство производится в соответствии с правилами соответствующего постоянно действующего третейского суда. В случае передачи спорного правоотношения для рассмотрения и разрешения в третейский суд ad hoc спорящие стороны должны с особой тщательностью проработать все условия будущего третейского разбирательства и закрепить их в третейском соглашении, так как иначе допущенные ими пробелы в регулировании процедурных моментов не смогут быть компенсированы за счет правил и им придется вновь и вновь возвращаться к согласованию этих вопросов.

6. При передаче спора на рассмотрение в постоянно действующий третейский суд его локальные нормативные акты (Правила, Положение, Регламент и т.п.) становятся неотъемлемой частью заключенного сторонами спорного правоотношения третейского соглашения. Однако они своим соглашением могут изменить или скорректировать диспозитивные нормы указанных правил.

Вид, форма и содержание третейского соглашения

Свежие материалы

Оставьте комментарий Отменить ответ