Учредительные договоры

Как ни удивительно, такого понятия, как «учредительный договор», для общества с ограниченной ответственностью с 1 июля 2009 года больше нет. Однако существует понятие «договор об учреждении общества». Расскажем, в чем разница этих формулировок, а также чем отличается устав от учредительного договора.

Ранее письменное соглашение между основателями компании формулировалось как учредительный договор юридического лица и являлось обязательным документом ООО наравне с уставом.

Теперь же статьей 11 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» определено, что договор об учреждении общества больше не является учредительным документом компании. Но несмотря на это, основатели ООО обязаны заключать его в письменной форме (п. 5 ст. 11 ФЗ № 14) и хранить (п. 1 ст. 50 ФЗ № 14-ФЗ).

Учредительный договор и устав ООО

Эти документы имеют абсолютно различные статус и предназначение, тем не менее, их нередко пытаются сравнивать. Для простоты сравнения сделаем его в виде таблицы.

Устав Договор об учреждении
Статус Учредительный документ Не является учредительным документом
Регламентация жизни компании: порядок управления, реорганизации и ликвидации, основные виды и цели деятельности Только и исключительно: порядок учреждения организации
Требования к наличию и хранению Обязательно Обязательно
Если учредитель один Нужен Не нужен
Чем регламентируется статьей 52 Гражданского кодекса РФ П. 5 ст. 11 ФЗ-14 «Об обществах с ограниченной ответственностью»

Учредительный договор ООО, образец

Итак, какую информацию должен содержать правильный учредительный договор, образец которого мы приведем ниже?

  1. Информация об основателях компании, которая указывается в преамбуле. При этом, говоря о физических лицах, рекомендуется указывать, кроме фамилии, имени и отчества, информацию о гражданстве, паспортные данные, дату рождения и место регистрации на территории Российской Федерации. О юридических лицах — фирменное наименование, ОГРН и ИНН для российского юридического лица, сведения о регистрации для иностранного юридического лица, место нахождения. Иначе говоря, должны быть указаны сведения, позволяющие точно идентифицировать стороны соглашения. Обязательно указание представителей учредителей и основания для их полномочий (устав, доверенность).
  2. Полное или сокращенное фирменное наименование создаваемой организации. Законодатель не требует обязательного упоминания в соглашении наименования, однако в дальнейшем — на стадии подготовки Устава — такая информация будет строго обязательной. В рассматриваемом в статье соглашении она поможет конкретизировать предмет договоренности.
  3. Место нахождения новой компании (действительный или планируемый).
  4. Размер уставного капитала, который определяется в рублях и не может быть менее 10 000 руб.
  5. Размер и номинальная стоимость доли каждого из основателей. Доля — это всегда процент или дробь (соотношение стоимости доли каждого основателя к уставному капиталу общества в целом). Номинальная стоимость — это сумма в рублях.
  6. Порядок и сроки оплаты долей в уставном капитале. Оплата долей может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами, имущественными или иными имеющими денежную оценку правами. Денежная оценка неденежного вклада в уставный капитал проводится независимым оценщиком.
  7. Информация о порядке осуществления основателями компании совместной деятельности по учреждению общества (например, о проведении собраний, выборов и т.п.).
  8. Иные сведения, о необходимости включения которых условятся учредители (например, о штрафах за неуплату доли, порядке урегулирования разногласий).
  9. Подписи сторон или их представителей, а также печати (при наличии) — проставляются, как правило, в конце соглашения, в отдельном разделе.

Таким образом, в документе об учреждении фиксируются договоренности учредителей о создании ООО, и более ничего.

Как работать с документом

Как уже было сказано, описываемое соглашение — наряду с протоколом решения о создании ООО — подтверждает намерение учредителей создать ООО; обсуждается и принимается на общем собрании. В качестве учредителей могут выступать как физические, так и юридические лица.

Документ нужно распечатать в необходимом количестве экземпляров (по числу учредителей), подписать и раздать на хранение всем участникам. Нотариального удостоверения он не требует.

В это соглашение не вносятся изменения, касающиеся, например, увеличения уставного капитала и др. Однако его придется скорректировать, в случае если будет оформляться отчуждение доли (продажа, дарение, наследование) учредителем третьему лицу. В этом случае он подтвердит законность приобретения доли учредителем. Внесение изменений должно оформляться и регистрироваться в письменной форме.

Соглашение может быть расторгнуто по решению учредителей.

Чтобы продемонстрировать изложенное выше в виде документа, приведем образец соглашения об учреждении ООО между физическим и юридическим лицом.

Учредительный договор, пример

Подготовить учредительный договор онлайн

1. Юридические лица, за исключением хозяйственных товариществ и государственных корпораций, действуют на основании уставов, которые утверждаются их учредителями (участниками), за исключением случая, предусмотренного пунктом 2 настоящей статьи.

Хозяйственное товарищество действует на основании учредительного договора, который заключается его учредителями (участниками) и к которому применяются правила настоящего Кодекса об уставе юридического лица.

Государственная корпорация действует на основании федерального закона о такой государственной корпорации.

2. Юридические лица могут действовать на основании типового устава, утвержденного уполномоченным государственным органом. Сведения о том, что юридическое лицо действует на основании типового устава, утвержденного уполномоченным государственным органом, указываются в едином государственном реестре юридических лиц.

Типовой устав, утвержденный уполномоченным государственным органом, не содержит сведений о наименовании, фирменном наименовании, месте нахождения и размере уставного капитала юридического лица. Такие сведения указываются в едином государственном реестре юридических лиц.

3. В случаях, предусмотренных законом, учреждение может действовать на основании единого типового устава, утвержденного его учредителем или уполномоченным им органом для учреждений, созданных для осуществления деятельности в определенных сферах.

4. Устав юридического лица, утвержденный учредителями (участниками) юридического лица, должен содержать сведения о наименовании юридического лица, его организационно-правовой форме, месте его нахождения, порядке управления деятельностью юридического лица, а также другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующих организационно-правовой формы и вида. В уставах некоммерческих организаций, уставах унитарных предприятий и в предусмотренных законом случаях в уставах других коммерческих организаций должны быть определены предмет и цели деятельности юридических лиц. Предмет и определенные цели деятельности коммерческой организации могут быть предусмотрены уставом также в случаях, если по закону это не является обязательным.

5. Учредители (участники) юридического лица вправе утвердить регулирующие корпоративные отношения (пункт 1 статьи 2) и не являющиеся учредительными документами внутренний регламент и иные внутренние документы юридического лица.

Во внутреннем регламенте и в иных внутренних документах юридического лица могут содержаться положения, не противоречащие учредительному документу юридического лица.

6. Изменения, внесенные в учредительные документы юридических лиц, приобретают силу для третьих лиц с момента государственной регистрации учредительных документов, а в случаях, установленных законом, с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях. Однако юридические лица и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений в отношениях с третьими лицами, действовавшими с учетом таких изменений.

Комментарий к статье 52 Гражданского Кодекса РФ

Примечательно, что Закон о некоммерческих организациях (п. 1 ст. 14) рассматривает учредительный договор и как основной учредительный документ (в ассоциациях и союзах), и как факультативный учредительный документ, который может заключаться дополнительно к уставу только по желанию учредителей (в некоммерческих партнерствах и автономных некоммерческих организациях).

Возникновению некоторых уставных ЮЛ предшествует заключение договора о их создании, который, будучи договором простого товарищества (гл. 55 ГК), прекращается с созданием данного ЮЛ и не является его учредительным документом (п. 1 ст. 89, п. 1 ст. 98 ГК). Учредительный договор заключается несколькими учредителями (участниками) ЮЛ, а устав — утверждается учредителем или учредителями (участниками) ЮЛ (абз. 2, 3 п. 1 ст. 52).

Известны и иные учредительные документы. Так, отдельные некоммерческие организации и только в случаях, предусмотренных законом, могут действовать на основании общего положения об организациях данного вида (абз. 1 п. 1 ст. 52 ГК, п. 1 ст. 14 Закона о некоммерческих организациях). Известны случаи, когда ЮЛ в принципе не имеет учредительных документов, указанных в п. 1 ст. 52: в госкорпорациях их заменяет специальный закон, на основании которого данные организации создаются и действуют и который определяет особенности их правового положения (п. 3 ст. 7.1 Закона о некоммерческих организациях).

Предмет и цели деятельности должны быть определены в учредительных документах только тех ЮЛ, которые имеют специальную правоспособность согласно закону (п. 1 ст. 49 ГК). Во всех иных случаях никто не может обязать учредителей (участников) ЮЛ сделать это, однако сами они могут предусмотреть определенные предмет и цели деятельности ЮЛ, даже если по закону это не является обязательным. Во всяком случае, определение в учредительных документах ЮЛ его предмета и цели деятельности свидетельствует о его специальной правоспособности, однако при выходе за рамки специальной правоспособности, предусмотренной законом, применяется ст. 168 ГК, а при выходе за пределы специальной правоспособности, предусмотренной учредительными документами, — ст. 173 ГК.

Учредительные документы ЮЛ могут содержать и другие сведения, кроме тех, о которых закон говорит прямо. Согласно п. 3 ст. 14 Закона о некоммерческих организациях учредительные документы некоммерческой организации должны определять ее наименование, содержащее указание на характер ее деятельности и организационно-правовую форму, место ее нахождения, порядок управления деятельностью, предмет и цели деятельности, сведения о филиалах и представительствах, права и обязанности членов, условия и порядок приема в члены некоммерческой организации и выхода из нее (в случае если организация имеет членство), источники формирования ее имущества, порядок внесения изменений в учредительные документы, порядок использования имущества при ликвидации некоммерческой организации и иные положения в соответствии с законом. Отдельно закон определяет, какие сведения должен содержать учредительный договор, разумеется, если он существует и является учредительным документом (абз. 2 п. 2 ст. 52 ГК, абз. 2 п. 3 ст. 14 Закона о некоммерческих организациях).

3. Согласно п. 3 ст. 52 в учредительные документы могут вноситься изменения, все они подлежат регистрации (подробнее см. гл. VI Закона о регистрации юридических лиц). Для третьих лиц (не являющихся участниками ЮЛ) такие изменения обычно приобретают юридическую силу с момента их регистрации. Если в регистрации изменений еще нет, но третьи лица уже приняли их во внимание и вступили в отношения с ЮЛ с учетом этих изменений, предпочтителен не формально-юридический, а фактический момент: в этом случае ЮЛ и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации изменений.

В случаях, установленных законом, ЮЛ представляет в регистрирующий орган по месту нахождения уведомление о внесении изменений в учредительные документы, решение о их внесении и сами изменения, а регистрирующий орган в срок не более чем 5 дней с момента получения такого уведомления вносит запись в ЕГРЮЛ; в таких случаях изменения в учредительных документах приобретают для третьих лиц юридическую силу не с момента регистрации изменений, а уже с момента уведомления регистрирующего органа (ст. 19 Закона о регистрации юридических лиц). Такая уведомительная процедура касается, например, изменения сведений о филиалах и представительствах ЮЛ (п. 5 ст. 5 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, п. 6 ст. 5 Закона об акционерных обществах, п. 5 ст. 5 Закона об унитарных предприятиях).

В соответствии со ст 87 ГК деятельность юридического лица осуществляется на основе учредительных документов, которые разрабатываются участники ( учредители) с соблюдением письменной формы Учредительные документы должны быть подписаны всеми участниками Учредительным документом общества является утвержденный участниками устав или учредительный договор между участниками если иное не установлено законом.

Во учредительным следует понимать такой договор по которому учредители обязуются создать юридическое лицо устанавливают порядок и условия совместной деятельности по ее созданию а также условия передачи юридическому лицу имущества и участия в ее деятельности Устав отличается от учредительного договора тем что он регулирует отношения между участниками общества ( в том числе корпоративные ) с момента его государственной регистрации и до момента прекращения а также вопросы правового статуса общества Учредительный договор регулирует отношения между участниками еще до создания и регистрации юридического лица, имеющие обязывающий характер. Согласно гражданскому законодательству на основе учредительного договора создаются : ​​а ) полные и коммандитные общества ( ст. 120 134 ГК) б) общества с дополнительной и ограниченной ответственностью ( ст. 142 151 ГК ) Причем для коммандитных и полных обществ учредительный договор является единственным учредительным документом.

Для обществ с дополнительной или ограниченной ответственностью учредительным документом является устав. Юридические признаки договора: взаимный консенсуальный возмездный Участниками учредительного договора по общему правилу могут быть физические и юридические лица а также публично — правовые образования Однако в ряде случаев закон устанавливает специальные требования к субъектному составу договоров о создании отдельных видов юридических лиц Например учредительный договор о создании полного товарищества вправе заключать только лица (как физические так и юридические ) зарегистрированные в установленном законом порядке в качестве субъектов предпринимательской деятельности К существенным условиям учредительного договора относятся требования по обязательствам участников по созданию общества порядке их совместной деятельности по его созданию условия о передаче обществу имущества участников если дополнительные требования по содержанию учредительного договора не установлено ГК или другим законом (ст.88 ГК) Учредительный договор как один из учредительных документов заключается в письменной форме он считается заключенным с момента достижения согласия между его участниками по всем существенным условиям Обязательным условием заключения договора является его подписания сторонами.

Прекращение учредительного договора происходит вследствие ликвидации созданной на основе него юридического лица или в случае признания договора недействительным Признание учредительного договора недействительным влечет признание недействительным факта государственной регистрации юридического лица и ликвидации последней.

Учредительный договор был еще во времена римского права С XIX в. такой договор называют учредительным и используют при создании торговых обществ ЗУ » О хозяйственных обществах » срок » договор » был официально закреплено В ЦК категорию » договор » было изменено на » учредительный договор «

Учредительный договор — договор, заключаемый между учредителями юридического лица при его создании.

В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности.

Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.

Признаки учредительного договора

Признаки учредительного договора:

  1. учредительный договор направлен на создание коллективных образований – юридических лиц;

  2. учредительный договор устанавливает с момента регистрации юридического лица правовую связь не только между теми, кто его подписал, но и каждого из них с самим созданным образованием;

  3. вклады участников (учредителей) определены в учредительном договоре.

Участники учредительного договора

Стороны в учредительном договоре именуются — «учредители» или «участники».

Учредитель – лицо, участвующее в деятельности своим имуществом и принимающее непосредственное участие в управлении юридическим лицом.

Участник – лицо, участвующее в деятельности только своим имуществом.

Учредитель и участник могут совпадать в одном лице, а могут и не совпадать.

Состав учредителей и участников учредительного договора зависит от организационно-правовой формы создаваемого юридического лица.

По общему правилу учредителями и участниками учредительного договора могут выступать граждане и юридические лица.

Предмет и существенные условия учредительного договора

Предмет учредительного договора – отношения по созданию юридического лица.

Содержание учредительного договора в значительной степени определяется организационно-правовой формой создаваемого на его основе юридического лица.

Существенные условия любого учредительного договора независимо от формы образуемого юридического лица перечислены в Гражданском кодексе РФ.

К ним относятся условия о:

  • организационно-правовой форме создаваемого юридического лица;

  • порядке совместной деятельности учредителей по его созданию;

  • передаче учредителями имущества юридическому лицу;

  • участии учредителей в деятельности юридического лица;

  • порядке управления этой деятельностью;

  • порядке выхода учредителей из его состава.

При создании коммерческой организации существенным для учредительного договора является также условие о распределении прибыли между учредителями.

Сфера применения учредительного договора

Согласно действующему законодательству на основе учредительного договора создаются полные и коммандитные товарищества, а также ассоциации и союзы — некоммерческие объединения юридических лиц.

Кроме того, допускается использование учредительного договора при создании некоммерческого партнерства.

Учредительный договор можно использовать также для создания некоторых других видов юридических лиц, например фондов.

Учредительный договор является единственным учредительным документом для полных и коммандитных товариществ.

Для остальных указанных выше организационно-правовых форм юридического лица наряду с учредительным договором требуется также устав.

Учредительный договор является учредительным документом юридического лица, а потому заключается в простой письменной форме и подлежит государственной регистрации.

Функции учредительного договора

Учредительный договор выполняет три функции.

Во-первых, он регламентирует обязательственные отношения, которые складываются между учредителями с момента заключения учредительного договора до государственной регистрации юридического лица.

Договор устанавливает права и обязанности учредителей по совершению фактических и юридических действий, направленных на создание нового субъекта права, в том числе по формированию его уставного капитала, часть которого оплачивается до регистрации, по подготовке пакета документов, требуемых для государственной регистрации юридического лица, и др.

Во-вторых, учредительный договор регламентирует корпоративные отношения, возникающие с момента государственной регистрации юридического лица между самим юридическим лицом, его учредителями и субъектами, осуществляющими функции его органов.

Корпоративными отношениями могут являться:

  • правовые связи между учредителями (участниками) юридического лица;

  • правовые связи между юридическим лицом и каждым из его учредителей (участников);

  • связи между юридическим лицом и каждым из субъектов, исполняющих функции органов юридического лица.

Содержание корпоративного отношения составляет целый комплекс взаимных корпоративных прав и обязанностей отдельных участников этого отношения.

Третья важная функция учредительного договора состоит в том, что после государственной регистрации нового субъекта права учредительный договор в качестве учредительного документа определяет правовой статус юридического лица.

ПРОБЛЕМЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОГО (ХОЗЯЙСТВЕННОГО) ПРАВА

И.К. Шабанова,

аспирантка Российской академии государственной

службы при Президенте РФ

УЧРЕДИТЕЛЬНЫЙ ДОГОВОР КАК УЧРЕДИТЕЛЬНЫЙ ДОКУМЕНТ ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ

Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее Закон «Об ООО») сохранил для обществ с ограниченной ответственностью требование наличия двух учредительны» документов: учредительного договора и устава (ст. 89 ГК РФ, ст. 12 Закона «Об ООО»).

В постановлении Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 декабря 1999 г. № 90/14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» указано:

«Учредительный договор является документом, регулирующим создание общества и взаимоотношения учредителей друг с другом и с обществом на период его существования, и должен отвечать общим требованиям, предъявляемым Гражданским кодексом Российской Федерации к договорам и сделкам (включая нормы об основаниях признания сделок недействительными), а также отражать особенности, предусмотренные Законом для данного договора как учредительного документа.

Требования к содержанию устава общества определяются п. 2 ст. 12 Закона. Если при рассмотрении дела будет установлено, что в уставе общества содержатся положения, противоречащие Закону и иным федеральным законам, они не должны применяться судом при разрешении возникшего спора.

В случае несоответствия положений учредительного договора и положений устава общества приоритет, как для участников общества, так и для третьих лиц, имеют положения устава общества (п. 5 ст. 12 Закона)»1.

Вместе с тем вопрос статуса учредительного договора как учредительного документа общества с ограниченной ответственностью уже давно стал предметом многочисленных дискуссий ученых-цивилистов. Причем многие из них склоняются к мысли о непродуманности и необоснованности за-

1 См.: п. 5 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 декабря 1999 г. № 90/14 «О некоторый: вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» // Информационно-правовая система «ГАРАНТ».

конодательного включения учредительного договора в состав учредительных документов общества данной организационно-правовой формы. В этой статье мы не будем рассматривать все спорные аспекты содержания учредительного договора, остановившись лишь на некоторых из них, а также постараемся привести дополнительные доводы в поддержку мнения о неактуальности сохранения учредительного договора как учредительного документа общества с ограниченной ответственностью.

Как отмечает Е. Суханов, сохранение учредительного договора дает основания утверждать, что в обществах с ограниченной ответственностью в действительности нет членства участников, ибо их взаимоотношения строятся на основании договора. Из этого делается вывод о невозможности исключения участника из общества, ибо оно представляет собой расторжение (прекращение) заключенного им договора без его согласия, что допустимо лишь в исключительных случаях (ст. 450 ГК РФ). Такую позицию заняла судебная и арбитражная практика 1.

Так, в уже цитируемом постановлении Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 декабря 1999 г. № 90/14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» в п. 28 указано: «Учитывая, что исключение участника из общества с ограниченной ответственностью или общества с дополнительной ответственностью фактически является изменением условий соответствующего учредительного договора (расторжением его в отношении данного участника), таковое может быть осуществлено лишь в случаях, предусмотренных законом или учредительными документами общества, а также при существенном нарушении соответствующим участником общества условий учредительного договора (ст. 450)».

Представляется, что действие учредительного договора в рамках созданной коммерческой организации способно существенно затруднить процесс самостоятельного решения участниками вопросов как «внутренней» жизни компании, так и хозяйственной деятельности. Так, чтобы исключить участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет, другие участники не могут самостоятельно на общем собрании принять решение о его исключении, а должны обращаться в суд, более того, это могут сделать не все участники, а только те, которые владеют не менее чем 10% уставного капитала общества. Вопрос внесения изменений в учредительный договор общества требует единогласного решения участников, хотя для принятия изменений в устав общества

1 См.: Суханов Е. Закон об Обществах с ограниченной ответственностью // Хозяйство и право. 1998. № 5.

достаточно не менее двух третей голосов. Между тем следует помнить, что и тот, и другой документ являются учредительными документами общества, более того в соответствии с ч. 5 ст. 12 Закона «Об ООО» в случае несоответствия положений учредительного договора и положений устава общества преимущественную силу для третьих лиц и участников общества имеет устав. Таким образом, непонятно, почему законодатель ввел усложненный порядок внесения изменений в учредительный договор общества.

Примечательно, что в своей основе практика регулирования деятельности компаний похожих организационно-правовых форм в ряде других стран исходит из позиции закрепления статуса учредительного документа только за одним документом, по своим признакам сходным с уставом общества. Е. Суханов, например, отмечает, что в модельном законе СНГ об обществах с ограниченной ответственностью в качестве единственного учредительного документа общества назван устав. Германский закон также предусматривает один учредительный документ общества, называемый «учредительным договором», но по своей сути являющийся уставом. Здесь, однако, весьма развита практика заключения участниками «дополнительных соглашений» с обществом, совокупность которыгх фактически и выполняет роль учредительного договора (но содержание которых не афишируется перед третьими лицами). Ведь последний призван урегулировать взаимоотношения общества с его участниками, правила о которых не всегда могут быть отражены в уставе, предназначенном для третьих лиц. В нашей стране в отсутствие практики использования «дополнительных соглашений» именно в учредительном договоре могут быть, в частности, закреплены определенные гарантии отдельным, прежде всего мелким, участникам 1.

Но, по справедливому замечанию В.А. Белова, следует иметь в виду, что многие вопросы, отраженные в учредительном договоре общества, — это прежде всего «внутренние» вопросы, которые не должны представляться на обозрение третьим лицам. Так, например, если потенциальный кредитор захочет выяснить, насколько будет обеспечено исполнение перед ним обязательств должником — хозяйственным обществом, вряд ли он будет смотреть учредительный договор и проверять, оплатили ли участники свои доли в уставном капитале, скорее всего он просто потребует баланс на последнюю отчетную дату 2. Думается, даже вышеупомянутые вопросы, касающиеся прав и определенных гарантий участников, также можно отнести к так называемым «внутренним» вопросам, которые не следовало бы представлять на обозрение контрагентам общества.

1 См.: Суханов Е. Указ. соч.

2 См.: Белов В.А., Пестерева Е.В. Хозяйственные общества. М.: АО «Центр ЮрИнфоР», 2002. С. 69, 333.

По нашему мнению, следует согласиться с вышеизложенными мнениями ученых-цивилистов. Кроме того, считаем, что можно привести следующие дополнительные доводы в обоснование высказанной точки зрения о неактуальности современного статуса учредительного договора общества с ограниченной ответственностью.

Часть 1 ст. 12 Закона «Об ООО» содержит требования к содержанию учредительного договора, а ч. 2 — к содержанию устава. При сравнении этих двух частей нетрудно заметить, что в некоторых аспектах они дублируют друг друга: сведения о размере уставного капитала, размере доли каждого из учредителей (участников) общества, составе учредителей (участников), составе органов общества, порядке выхода участников. Что касается остальных сведений, которые в соответствии с ч. 1 ст. 12 Закона «Об ООО» должен содержать учредительный договор, то они фактически определяются другими статьями закона. Так, порядок и сроки внесения вклада определены в ст. 16 Закона; ответственность учредителей (участников) общества за нарушение обязанности по внесению вкладов фактически сводится к последствиям, которые несет само общество, указаны в ч. 2 ст. 20 Закона «Об ООО», ч. 3 ст. 90 ГК РФ; условия и порядок распределения прибыли между учредителями (участниками) — в ст. 28 Закона. Та же свобода действий, которая предоставлена Законом учредителям (участникам) общества в определении порядка каких-либо действий, связанных с деятельностью общества, как правило, фиксируется в уставе общества, поскольку именно он имеет преимущественную силу для третьих лиц и участников общества. К тому же основная часть существующих учредительных договоров обществ в основной части копирует положения устава, не устанавливая ничего нового в содержании отношений участников между собой и третьими лицами.

Еще одним немаловажным, на наш взгляд, фактором, который может выступать в защиту изложенной точки зрения, является следующий: в соответствии со ст. 17 Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» среди документов, представляемых в регистрирующий орган для государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, должны быть представлены и сами изменения 1. В соответствии с содержанием формы Р13001 «Заявление о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица», утвержденной Постановлением Правительства от 19 июня 2002 г. № 439 «Об утверждении форм и требований к оформлению доку-

1 См.: Статья 17 Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» // Информационноправовая система «ГАРАНТ».

ментов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей», такие изменения могут содержаться в отдельном документе, или учредительные документы представляются в новой редакции1. Но хотя учредительный договор и устав в соответствии с положениями п. 1 ст. 11 Закона «Об ООО» и являются учредительными документами общества, регистрирующие органы при регистрации этих изменений не требуют представления одновременно с изменениями, вносимыми в устав общества, или с новой редакцией устава, изменений, вносимых в учредительный договор или новую редакцию учредительного договора. Такой порядок сложился после появления письма МНС России от 15 июля 2004 г. № 09-1-02/2885 «О неправомерности отказа регистрирующего органа в государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы ООО, по мотиву непредставления одновременно с новой редакцией устава общества учредительного договора», в котором указано, что «общество не обязано представлять в регистрирующий (налоговый) орган вместе с новой редакцией устава новую редакцию учредительного договора. И соответственно регистрирующий (налоговый) орган не вправе отказать в государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы, по причине непредставления одновременно с уставом общества учредительного договора»2.

По мнению А.Е. Молотникова, в вопросе о смене участников общества подобное новшество является, безусловно, прогрессивным шагом, т.к. на протяжении достаточно длительного времени приобретатели доли в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью не могли или с большим трудом регистрировали изменения в учредительных документах, связанные со сменой участника общества. Некоторые участники обществ с ограниченной ответственностью, даже владеющие небольшими долями в уставном капитале, зачастую отказывались внести изменения, связанные со сменой участника, в учредительный договор компании, а без их подписи сделать это было невозможно. У новоявленных собственников было два выхода — оказывать давление на несогласного компаньона либо пытаться с помощью судебного органа принудить его внести изменения в учредительный договор. С появлением письма МНС РФ от 15 июля 2004 г. № 09-102/2885, устанавливающего право компании не регистрировать изменения

1 См.: Приложение № 3 к Постановлению Правительства РФ от 19 июня 2002 г. № 439 «Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей» // Информационно-правовая система «ГАРАНТ».

2 Письмо МНС России от 15 июля 2004 г. №09-1-02/2885 «О неправомерности отказа регистрирующего органа в государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы ООО, по мотиву непредставления одновременно с новой редакцией устава общества учредительного договора» // Информационно-правовая система «ГАРАНТ».

в учредительном договоре и одновременно обязанность регистрирующего органа зарегистрировать представленные для государственной регистрации изменения даже в случае непредставления учредительного договора общества, ситуация изменилась. Теперь новый собственник избавлен от необходимости договариваться с оставшимися участниками компании о соответствующем пересмотре учредительных документов 1.

iНе можете найти то, что вам нужно? Попробуйте сервис подбора литературы.

На наш взгляд, существует и другая достаточно явная сторона подобной практики. Несмотря на вышеизложенные разъяснения МНС России, многие компании, исходя из законодательного закрепления двух учредительных документов общества с ограниченной ответственностью и в целях избежания вопросов контрагентов к содержанию своих учредительных документов, стремятся к единообразному содержанию устава и учредительного договора и представляют оба документа при регистрации изменений. Но существует и огромное количество обществ, которые не утруждают себя лишней работой по подготовке изменений в учредительный договор, регистрируя лишь изменения в уставе общества. Нетрудно заметить, насколько сильно будут в конечном итоге различаться положения устава и учредительного договора, и насколько неактуален будет учредительный договор. Между тем еще раз подчеркиваем, что в случае несоответствия положений учредительного договора и положений устава общества преимущественную силу для третьих лиц и участников общества имеют положения устава. Таким образом, единственным актуальным учредительным документом остается устав.

Следует отметить, что в настоящее время Правительством РФ на рассмотрение Государственной Думы внесен законопроект № 213410-4, касающийся ряда существенных изменений в правовом положении общества с ограниченной ответственностью 2.

В частности, указанным законопроектом предлагается исключить учредительный договор из числа учредительных документов общества с ограниченной ответственностью и ограничить его значение решением необходимых вопросов на стадии создания организации, как это происходит при учреждении акционерного общества. Считаем, что такой подход является наиболее целесообразным, т.к. он позволяет решить проблемы законодательного дублирования положений обоих учредительных документов, несоответствия их содержания, а также устраняет существующие в настоящий момент в правоприменительной практике коллизии статуса устава и учредительного договора как учредительных документов общества с ограниченной ответственностью.

1 См.: Молотников А.Е. Слияния и поглощения. Российский опыт / А.Е. Молотников. М.: Вершина, 2006. С. 59.

Оставьте комментарий